認(rèn)定雙方之間屬于勞動關(guān)系是確定員工和用人單位之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ);只有確定雙方之間存在勞動關(guān)系,在雙方發(fā)生人身或財產(chǎn)糾紛時才能按照勞動法相關(guān)規(guī)范來處理,以維護(hù)勞動者和用人單位的合法權(quán)利;反之,如果無法認(rèn)定勞動關(guān)系,則勞動者的很多權(quán)利將得不到充分保障,如工資、休息休假等。
什么情況不能認(rèn)定為存在勞動關(guān)系
有兩類特殊的人員,他們雖然合法的就業(yè)了,但與用人單位之間建立的卻不是勞動關(guān)系。這里主要是指這兩種人:在校學(xué)生、退休職工。
1、全日制的在校學(xué)生。
原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》第12條:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同?!?/p>
盡管對這一規(guī)定仍有爭議,但是一般的司法實踐中仍認(rèn)為,學(xué)生不具備勞動關(guān)系的主體資格,故不能與用人單位形成勞動關(guān)系,其打工行為只能按一般民事關(guān)系處理。本著合同自由的原則,勞動報酬等不受勞動法最低工資等約束,也無需為其購買社保。從企業(yè)的角度講,雇傭?qū)W生可合法的降低用工成本,也無可厚非。
現(xiàn)實生活中,使用學(xué)生實習(xí)在某種程序上已經(jīng)成為一種用工模式。社會保險、最低工資、加班等用工成本在不斷攀升,這使得勞動密集型的企業(yè)不堪重負(fù),使用更多的學(xué)生實習(xí)成為降低成本的方案之一。另一方面,也出現(xiàn)了一些中介機構(gòu)專門運作此事,作為學(xué)校與企業(yè)之間的聯(lián)接。
2、退休人員。
退休人員要分為兩類,一類是已經(jīng)辦理退休手續(xù)享受退休待遇的人員;另一類是雖達(dá)到退休年齡(通常為男滿60周歲,女滿50周歲,女干部滿55周歲,特殊崗位可提前),但未能享受退休待遇的人員。
一般認(rèn)為,已享受退休待遇的人員不屬于《勞動法》所規(guī)定的勞動者,其退休后被返聘而與用人單位形成的關(guān)系不是勞動關(guān)系,而只是勞務(wù)關(guān)系,不受勞動法律法規(guī)的調(diào)整。2008年9月18日生效的國務(wù)院頒布的《勞動合同法實施條例》第二十一條明確規(guī)定:勞動者達(dá)到法定退休年齡的,勞動合同終止。該條例對《勞動合同法》作出了修正,把后者所規(guī)定的“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇”修改為達(dá)到退休年齡即為終止,即不論勞動者是否享受養(yǎng)老保險待遇,一到退休年齡,勞動者與用人單位之間的勞動關(guān)系即為終止。終止之后,如勞動者繼續(xù)在單位上班,那么所形成的關(guān)系自然也就不是勞動關(guān)系。
用人單位聘用上述兩種人時,無論簽訂的是聘用協(xié)議還是勞動合同,都只能按民事聘用關(guān)系處理,而不能按勞動關(guān)系處理。
《勞動法》第二條:在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,適用本法。
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