廣告法是調整在廣告活動及廣告管理活動中產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。
在廣告法的發(fā)展上,經濟發(fā)達的國家起步較早。在我國,廣告法規(guī)起步較晚,廣告法規(guī)的建立健全則是近十幾年的事情。經歷了一個由簡單,粗放,局部的管理措施到逐步走上法制化軌道的過程。經過十幾年的修改,完善,調整,于1994年10月27日通過了《中華人民共和國廣告法》,并于1995年2月1日起實行,這標志著廣告管理真正納入了法制化軌道。1
在廣告滿天飛的當代社會,有許多廣告都是違法廣告,大大損害了消費者的利益。就拿虛假廣告來說:虛假廣告應包括以下三方面的含義:
1、虛假廣告嚴重侵害消費者和其他經營者的合法權益,是一種廣告違法行為。
2、虛假廣告違反了廣告的真實性原則。
3、創(chuàng)作和發(fā)布虛假廣告的目的是通過欺騙或誤導消費者來獲取營利。
由此,我們可以對虛假廣告下這樣的定義:虛假廣告是指在廣告活動中對商品或服務的內容作不真實的宣傳,欺騙或誤導消費者采取購買行動,侵害了消費者和其他經營者合法權益的違法行為。2
1993年6月,國家工商行政管理總局在《關于認定處理虛假廣告問題的批復》中指出,應從兩個方面對虛假廣告進行認定:
1、廣告所宣傳的產品和服務本身是否客觀、真實;
2、廣告所宣傳的產品和服務的主要內容(包括產品和服務所能達到的標準、效用,所使用的注冊商標,獲獎情況以及產品生產企業(yè)和服務提供單位等)是否真實。而在廣告監(jiān)管體系相對完善的部分西方國家,認定一則廣告是否屬于虛假廣告還應考慮其是否具有誤導消費者的作用。
《中華人民共和國廣告法》第四條規(guī)定:廣告不得含有虛假的內容,不得欺騙和誤導消費者,參考國際通行的廣告準則以及西方發(fā)達國家、尤其是美國對虛假廣告的認定實踐,我們把虛假廣告劃分為欺騙性虛假廣告和誤導性虛假廣告。
那為什么還有這么多的虛假廣告?原因有很多:
(一)非體制和制度層面,即社會倫理道德層面的原因
改革開放以來,我國經濟市場化戰(zhàn)略取得顯著成功,社會主義市場經濟體制使經濟組織更有效率和活力,帶來了經濟的長足增長和人民生活水平的迅速提高。但與此同時,并未完全形成符合市場經濟要求的社會倫理道德。經濟體制轉型過程中出現(xiàn)的一些非正?,F(xiàn)象導致人們信仰迷失,以信用危機為特征的商業(yè)腐敗現(xiàn)象愈演愈烈。
(二)誤導性虛假廣告自身性質特征層面的原因
經濟的長足發(fā)展以及生活水平的迅速提高,帶動人們對商品和服務日趨多樣化的需求,也促成了廣告業(yè)的飛躍。同時,社會的不斷進步也極大地提高了消費者對虛假廣告的鑒別能力。以往的欺騙性虛假廣告直接地欺騙消費者,明顯的欺騙性使其再也難以獲得消費者的信任,以至迅速失去市場。而誤導性虛假廣告具有更強的隱蔽性,不知情的消費者往往容易被其蒙蔽,誤導性虛假廣告也因此漸獲不法廣告商的青睞。
(三)國家有關廣告法律法規(guī)層面的原因
現(xiàn)行的《廣告法》、《廣告管理條例》等法律法規(guī)制定于我國廣告業(yè)起步之初,主要針對欺騙性虛假廣告,對誤導性虛假廣告的性質、行為表現(xiàn)、法律責任等均無明確規(guī)定。相關行政、民事、刑事等法律法規(guī)也明顯滯后,存在諸多疏漏與不足之處。
(四)廣告監(jiān)管部門執(zhí)法層面的原因
我國廣告監(jiān)管部門機構眾多、權力分散。一旦發(fā)生廣告違法行為,往往互相推諉。部分不法廣告主以及廣告經營者、發(fā)布者為國有企事業(yè)單位,與當地廣告監(jiān)管部門關系曖昧。而且它們均享有一定的行政級別,有時候違法者的行政級別甚至比執(zhí)法者都要高,監(jiān)管機關難免有所顧忌。廣告審查制度不合理,審查員素質低、法律意識淡薄,放松對不法廣告的審查。
(五)廣告協(xié)會等進行廣告監(jiān)督以及訴訟體制等層面的原因
在我國,廣告協(xié)會以及消費者協(xié)會(簡稱消協(xié))等社會團體在行政上均掛靠在各級政府機關,身份地位相當模糊?,F(xiàn)行的代表人訴訟體制出于減少訟累、防止全國人民揭竿而起造成濫訟的考慮,強制性地要求受害者推舉訴訟代表人,忽視了受害者人數眾多、地域分散以及利益受損程度、文化知識水平等均存在極大差別的事實,在對被代表人的權益保障方面存在嚴重不足,且缺乏可操作性。不法廣告主或廣告從業(yè)人員制造大量虛假廣告誤導消費者,普通消費者的合法權益受到侵害,其他熱心的公民或社會團體想要助其維權卻往往遭遇法律身份上的尷尬。3
關于以上幾點原因所做出的幾點建議:
(一)完善廣告法律法規(guī),明確認定誤導性虛假廣告
(二)加大執(zhí)法力度,健全廣告監(jiān)管體系
(三)加強廣告行業(yè)自律,充分發(fā)揮廣告協(xié)會的作用
(四)加強普法教育,提高消費者素質
(五)健全訴訟體制,強化社會監(jiān)督
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