審判長、審判員:
根據(jù)《民事訴訟法》第58條之規(guī)定,湖北今天律師事務(wù)所依法接受本案上訴人中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部的委托,并指派我擔(dān)任其二審代理人出席今天的法庭審理,參與訴訟活動。通過法庭調(diào)查以及當(dāng)事人的舉證、質(zhì)證,本代理人認(rèn)為本案的事實已基本查清,現(xiàn)針對雙方爭議的焦點,就本案的事實、證據(jù)和適用的法律,發(fā)表如下代理意見:
一、本案中,中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部不是適格的當(dāng)事人,請求二審法院撤銷原審判決,依法駁回被上訴人的起訴。
1、2007年3月7日,中國**證券有限責(zé)任公司因完成股份制改造和新設(shè)立中國**證券股份有限公司,于同年12月1日申請注銷中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部(下稱**證券)。2007年12月24日,中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn),并依法經(jīng)湖北省工商行政管理局核準(zhǔn)辦理了注銷登記手續(xù)。事實上,被上訴人起訴后,上訴人**證券在訴訟過程中被依法注銷了。
2、從民法的角度來看,被上訴人**證券自辦理注銷登記之日起,其民事主體資格消滅,不再具有法律上的人格,從而喪失了民事權(quán)利能力和民事行為能力,當(dāng)然就不具有訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力,也就不能參與民事活動,不存在承擔(dān)民事責(zé)任。
3、2007年10月11日,被上訴人中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市××支行(下稱農(nóng)業(yè)銀行)向原審法院提起訴訟時,被告為中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部,原審法院依法受理后,采用簡易程序?qū)徖恚?008年1月18日審理終結(jié)。同年4月23日,原審法院向上訴人**證券送達(dá)《民事裁定書》[(2008)武區(qū)中民初字第34-1號],補正了原審判決書中第一頁第9行文字上的筆誤,即將“中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部”補正為“中國**證券股份有限公司武漢××證券營業(yè)部”。因中國**證券股份有限公司武漢××證券營業(yè)部成立于2007年3月14日,它與中國**證券有限責(zé)任公司武漢××證券營業(yè)部是兩個獨立的民事主體,且雙方之間不存在任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系,故原審法院在訴訟過程中,濫用職權(quán)變更了被上訴人起訴的訴訟主體,原審法院的行為違背了“不告不理”的原則,應(yīng)當(dāng)無效。
三、2007年度上訴人已向被上訴人支付了40萬房屋租金,雙方之間不再存在著債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
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