廣西大學(xué)法學(xué)院張文山教授認(rèn)為:用人單位的規(guī)章制度的性質(zhì)應(yīng)采格式合同說。
他認(rèn)為,用人單位的規(guī)章制度符合格式合同的概念和特征。并進(jìn)一步認(rèn)為,從我國關(guān)于用人單位規(guī)章制度的相關(guān)立法,也可以導(dǎo)出采用了格式合同之觀點(diǎn)。因此,在我國法律為對用人單位規(guī)章制度的性質(zhì)沒有作出明確界定時(shí),根據(jù)我國現(xiàn)行立法和社會實(shí)際,從保護(hù)勞動者權(quán)益的角度出發(fā),用人單位規(guī)章制度的法律性質(zhì)采格式合同說較為合理。
董保華教授認(rèn)為:雖然采用附合合同說有很多優(yōu)點(diǎn),并且可以與我國《勞動法》第四條將規(guī)章制度制定權(quán)單方授予用人單位的規(guī)定相銜接,在實(shí)務(wù)上也比較容易操作。但是,作為勞動合同附件的勞動規(guī)則,內(nèi)容及其繁雜,事實(shí)上勞動者在締約時(shí)根本不可能完全了解,而只能在該種不了解或不完全了解的情況下做出承諾。另外,參考一下我國的格式合同立法就可以發(fā)現(xiàn),附合合同的規(guī)制手段本身也不完善。因此規(guī)章制度需要一種更為周全的解說。
在此基礎(chǔ)上,董保華教授提出了一種全新的學(xué)說,稱之為“勞動力支配權(quán)轉(zhuǎn)移說”。他認(rèn)為,規(guī)章制度的效力淵源于勞動者對勞動力支配權(quán)讓渡的承諾。勞動力支配權(quán)讓渡是通過勞動契約來實(shí)現(xiàn)的。認(rèn)識勞動力支配權(quán)讓渡承諾的重要性,也就對于規(guī)章制度有了基本定位,由于勞動力支配權(quán)讓渡是通過簽訂勞動合同來實(shí)現(xiàn)的,因此規(guī)章制度效力來源于勞動契約。
他進(jìn)一步認(rèn)為,勞動力支配權(quán)讓渡的承諾形式具有不確定性。歸納起來勞動力支配權(quán)讓渡形式有兩種形式既具體性承諾與概括性承諾。具體性承諾是勞動者對于遵守具體的規(guī)章制度做出明確承諾。概括性承諾是在勞動契約中以概括的方式承諾遵守用人單位未明確列出的規(guī)章制度,不僅承諾遵守已有的制度而且承諾遵守用人單位將來可能制定的制度。由于這種承諾存在眾多區(qū)別,所以應(yīng)該適用不同的法律規(guī)定。
中華女子學(xué)院的劉明輝副教授認(rèn)為:依法訂立的內(nèi)部勞動規(guī)則只有符合社會正義,才具有一種特別的契約法規(guī)效力,否則只能作為一種事實(shí)。
她認(rèn)為,現(xiàn)實(shí)中存在套用合同法的誤區(qū),片面強(qiáng)調(diào)尊重當(dāng)事人的意思自治。并且提到了“全球契約”的導(dǎo)向作用,認(rèn)為這有助于管理者科學(xué)地認(rèn)定雇主內(nèi)部勞動規(guī)則的性質(zhì),走出套用合同法的誤區(qū)。
廣西柳州鋼鐵集團(tuán)公司工會的覃進(jìn)炎認(rèn)為:要依法完善企業(yè)規(guī)章制度,就需要在法律的框架內(nèi)通過勞動合同契約的方式加強(qiáng)規(guī)章制度的執(zhí)行力度,實(shí)現(xiàn)規(guī)章制度面前人人平等,是現(xiàn)代企業(yè)管理的需要,也是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要??梢?,規(guī)章制度具有契約性的內(nèi)涵。
關(guān)于錄用通知書的法律效力
上海市傅玄杰律師事務(wù)所的朱慧和陳慧穎律師認(rèn)為要認(rèn)定錄用通知書的法律效力就必須先認(rèn)定它的法律性質(zhì)。他們認(rèn)為,錄用通知書完全符合要約的特征:a、錄用通知書是由用人單位發(fā)出的意思表示;B、錄用通知書是向特定勞動者發(fā)出的;c、錄用通知發(fā)出的目的就在于和勞動者締結(jié)勞動合同建立勞動關(guān)系;d、錄用通知是在用人單位和勞動者多次面談后發(fā)出,其對工作崗位,薪資等正如本文所列案件而言都是具體確定的;e、錄用通知書表明一經(jīng)勞動者承諾用人單位即接受該意思表示。當(dāng)然勞動合同有其特殊性,按照我國有關(guān)勞動法規(guī)的規(guī)定用人單位錄用員工后應(yīng)到勞動行政管理部門辦理招工錄用手續(xù),他們認(rèn)為這只是我國勞動行政管理部門對勞動力流動管理的一種行政管理手段,并不是勞動合同成立的必要條件。因此錄用通知書完全符合要約法律構(gòu)成要件,從法律性質(zhì)上講是一種要約。
基于錄用通知書的要約性質(zhì),它一經(jīng)生效,用人單位就無權(quán)撤銷,以保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。他們認(rèn)為錄用通知書作為要約的法律效力在制定勞動合同法時(shí)應(yīng)在我國現(xiàn)有合同法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步強(qiáng)化,強(qiáng)化錄用通知書的法律效力不僅有利于對勞動者合法權(quán)益的保護(hù),保障勞動者的生存權(quán),同時(shí)也有助于塑造一個誠信的勞動力市場,逐步構(gòu)建社會主義和諧社會。
關(guān)于勞動合同中的勞動標(biāo)準(zhǔn)問題
浙江省工會干部學(xué)院的徐小洪教授通過對加班加點(diǎn)法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)高低之比較,認(rèn)為我國《勞動法》的標(biāo)準(zhǔn)偏高。
她認(rèn)為,在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家,國家只規(guī)定一個最低標(biāo)準(zhǔn),勞動者自己有權(quán)利通過集體談判甚至產(chǎn)業(yè)行動來向資方爭取更高的利益。所以,在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家,權(quán)利類勞工標(biāo)準(zhǔn)是高的,而利益類勞工標(biāo)準(zhǔn)則是低的,而我國法律恰恰相反。這與我國的政治體制有關(guān),同時(shí)與中國的文化歷史傳統(tǒng)也有關(guān),中國民眾往往只追求一個好官,然后要好官來賜于利益,而不是由民眾自己運(yùn)用權(quán)利來爭取利益。政府也利用這一點(diǎn),造成一個軟弱的大眾。這里存在兩個問題:一是勞動者訴求的對象是政府,而不是資方;二是勞動者是要政府提供利益、提供保護(hù),而不是要法律設(shè)定、規(guī)范自己的權(quán)利,然后,自己行使權(quán)利來追求利益。所以,現(xiàn)實(shí)中民間出現(xiàn)的罷工,往往是上街,鬧給政府看,要政府出面提供保護(hù);討工資往往是上街要跳樓,也是鬧給政府看,要政府出面。這樣的結(jié)果是勞動者永遠(yuǎn)是弱者,永遠(yuǎn)離不開政府。
所以,她認(rèn)為,現(xiàn)在的關(guān)鍵是,從實(shí)體和程序上設(shè)定、規(guī)范勞動者與勞動者集體廣泛的權(quán)利,然后政府退出,迫使勞動者(集體)自己面對資方,行使權(quán)利,追求利益。這也將是勞動合同有效化的根本途徑。
關(guān)于勞動合同保證制度
鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院法律系的講師秦文獻(xiàn)認(rèn)為,我國應(yīng)在勞動法中引入勞動合同保證制度,使其能夠達(dá)到向勞動者利益適當(dāng)傾斜的同時(shí),實(shí)現(xiàn)勞動合同雙方的利益平衡,促進(jìn)穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系,為市場經(jīng)濟(jì)注入活力。他認(rèn)為,勞動合同保證是指勞動者之外的第三人以其信用向用人單位擔(dān)保勞動者將適當(dāng)履行勞動合同,在履行勞動合同過程中(包括后合同義務(wù)的履行),如果由于勞動者的原因,致使用人單位發(fā)生損失時(shí),第三人將承擔(dān)損害賠償之債的特別保證責(zé)任。他進(jìn)一步認(rèn)為,在我國勞動立法中引入勞動合同保證制度,是用人單位分散風(fēng)險(xiǎn)和兼顧用人單位利益的雙重需要。
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