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勞動合同法——相關(guān)操作性問題
來源:法律編輯整理 時(shí)間: 2023-06-05 19:13:16 130 人看過

廣西大學(xué)法學(xué)院張文山教授認(rèn)為:用人單位的規(guī)章制度的性質(zhì)應(yīng)采格式合同說。

他認(rèn)為,用人單位的規(guī)章制度符合格式合同的概念和特征。并進(jìn)一步認(rèn)為,從我國關(guān)于用人單位規(guī)章制度的相關(guān)立法,也可以導(dǎo)出采用了格式合同之觀點(diǎn)。因此,在我國法律為對用人單位規(guī)章制度的性質(zhì)沒有作出明確界定時(shí),根據(jù)我國現(xiàn)行立法和社會實(shí)際,從保護(hù)勞動者權(quán)益的角度出發(fā),用人單位規(guī)章制度的法律性質(zhì)采格式合同說較為合理。

董保華教授認(rèn)為:雖然采用附合合同說有很多優(yōu)點(diǎn),并且可以與我國《勞動法》第四條將規(guī)章制度制定權(quán)單方授予用人單位的規(guī)定相銜接,在實(shí)務(wù)上也比較容易操作。但是,作為勞動合同附件的勞動規(guī)則,內(nèi)容及其繁雜,事實(shí)上勞動者在締約時(shí)根本不可能完全了解,而只能在該種不了解或不完全了解的情況下做出承諾。另外,參考一下我國的格式合同立法就可以發(fā)現(xiàn),附合合同的規(guī)制手段本身也不完善。因此規(guī)章制度需要一種更為周全的解說。

在此基礎(chǔ)上,董保華教授提出了一種全新的學(xué)說,稱之為“勞動力支配權(quán)轉(zhuǎn)移說”。他認(rèn)為,規(guī)章制度的效力淵源于勞動者對勞動力支配權(quán)讓渡的承諾。勞動力支配權(quán)讓渡是通過勞動契約來實(shí)現(xiàn)的。認(rèn)識勞動力支配權(quán)讓渡承諾的重要性,也就對于規(guī)章制度有了基本定位,由于勞動力支配權(quán)讓渡是通過簽訂勞動合同來實(shí)現(xiàn)的,因此規(guī)章制度效力來源于勞動契約。

他進(jìn)一步認(rèn)為,勞動力支配權(quán)讓渡的承諾形式具有不確定性。歸納起來勞動力支配權(quán)讓渡形式有兩種形式既具體性承諾與概括性承諾。具體性承諾是勞動者對于遵守具體的規(guī)章制度做出明確承諾。概括性承諾是在勞動契約中以概括的方式承諾遵守用人單位未明確列出的規(guī)章制度,不僅承諾遵守已有的制度而且承諾遵守用人單位將來可能制定的制度。由于這種承諾存在眾多區(qū)別,所以應(yīng)該適用不同的法律規(guī)定。

中華女子學(xué)院的劉明輝副教授認(rèn)為:依法訂立的內(nèi)部勞動規(guī)則只有符合社會正義,才具有一種特別的契約法規(guī)效力,否則只能作為一種事實(shí)。

她認(rèn)為,現(xiàn)實(shí)中存在套用合同法的誤區(qū),片面強(qiáng)調(diào)尊重當(dāng)事人的意思自治。并且提到了“全球契約”的導(dǎo)向作用,認(rèn)為這有助于管理者科學(xué)地認(rèn)定雇主內(nèi)部勞動規(guī)則的性質(zhì),走出套用合同法的誤區(qū)。

廣西柳州鋼鐵集團(tuán)公司工會的覃進(jìn)炎認(rèn)為:要依法完善企業(yè)規(guī)章制度,就需要在法律的框架內(nèi)通過勞動合同契約的方式加強(qiáng)規(guī)章制度的執(zhí)行力度,實(shí)現(xiàn)規(guī)章制度面前人人平等,是現(xiàn)代企業(yè)管理的需要,也是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要??梢?,規(guī)章制度具有契約性的內(nèi)涵。

關(guān)于錄用通知書的法律效力

上海市傅玄杰律師事務(wù)所的朱慧和陳慧穎律師認(rèn)為要認(rèn)定錄用通知書的法律效力就必須先認(rèn)定它的法律性質(zhì)。他們認(rèn)為,錄用通知書完全符合要約的特征:a、錄用通知書是由用人單位發(fā)出的意思表示;B、錄用通知書是向特定勞動者發(fā)出的;c、錄用通知發(fā)出的目的就在于和勞動者締結(jié)勞動合同建立勞動關(guān)系;d、錄用通知是在用人單位和勞動者多次面談后發(fā)出,其對工作崗位,薪資等正如本文所列案件而言都是具體確定的;e、錄用通知書表明一經(jīng)勞動者承諾用人單位即接受該意思表示。當(dāng)然勞動合同有其特殊性,按照我國有關(guān)勞動法規(guī)的規(guī)定用人單位錄用員工后應(yīng)到勞動行政管理部門辦理招工錄用手續(xù),他們認(rèn)為這只是我國勞動行政管理部門對勞動力流動管理的一種行政管理手段,并不是勞動合同成立的必要條件。因此錄用通知書完全符合要約法律構(gòu)成要件,從法律性質(zhì)上講是一種要約。

基于錄用通知書的要約性質(zhì),它一經(jīng)生效,用人單位就無權(quán)撤銷,以保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。他們認(rèn)為錄用通知書作為要約的法律效力在制定勞動合同法時(shí)應(yīng)在我國現(xiàn)有合同法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步強(qiáng)化,強(qiáng)化錄用通知書的法律效力不僅有利于對勞動者合法權(quán)益的保護(hù),保障勞動者的生存權(quán),同時(shí)也有助于塑造一個誠信的勞動力市場,逐步構(gòu)建社會主義和諧社會。

關(guān)于勞動合同中的勞動標(biāo)準(zhǔn)問題

浙江省工會干部學(xué)院的徐小洪教授通過對加班加點(diǎn)法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)高低之比較,認(rèn)為我國《勞動法》的標(biāo)準(zhǔn)偏高。

她認(rèn)為,在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家,國家只規(guī)定一個最低標(biāo)準(zhǔn),勞動者自己有權(quán)利通過集體談判甚至產(chǎn)業(yè)行動來向資方爭取更高的利益。所以,在發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家,權(quán)利類勞工標(biāo)準(zhǔn)是高的,而利益類勞工標(biāo)準(zhǔn)則是低的,而我國法律恰恰相反。這與我國的政治體制有關(guān),同時(shí)與中國的文化歷史傳統(tǒng)也有關(guān),中國民眾往往只追求一個好官,然后要好官來賜于利益,而不是由民眾自己運(yùn)用權(quán)利來爭取利益。政府也利用這一點(diǎn),造成一個軟弱的大眾。這里存在兩個問題:一是勞動者訴求的對象是政府,而不是資方;二是勞動者是要政府提供利益、提供保護(hù),而不是要法律設(shè)定、規(guī)范自己的權(quán)利,然后,自己行使權(quán)利來追求利益。所以,現(xiàn)實(shí)中民間出現(xiàn)的罷工,往往是上街,鬧給政府看,要政府出面提供保護(hù);討工資往往是上街要跳樓,也是鬧給政府看,要政府出面。這樣的結(jié)果是勞動者永遠(yuǎn)是弱者,永遠(yuǎn)離不開政府。

所以,她認(rèn)為,現(xiàn)在的關(guān)鍵是,從實(shí)體和程序上設(shè)定、規(guī)范勞動者與勞動者集體廣泛的權(quán)利,然后政府退出,迫使勞動者(集體)自己面對資方,行使權(quán)利,追求利益。這也將是勞動合同有效化的根本途徑。

關(guān)于勞動合同保證制度

鄭州航空工業(yè)管理學(xué)院法律系的講師秦文獻(xiàn)認(rèn)為,我國應(yīng)在勞動法中引入勞動合同保證制度,使其能夠達(dá)到向勞動者利益適當(dāng)傾斜的同時(shí),實(shí)現(xiàn)勞動合同雙方的利益平衡,促進(jìn)穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系,為市場經(jīng)濟(jì)注入活力。他認(rèn)為,勞動合同保證是指勞動者之外的第三人以其信用向用人單位擔(dān)保勞動者將適當(dāng)履行勞動合同,在履行勞動合同過程中(包括后合同義務(wù)的履行),如果由于勞動者的原因,致使用人單位發(fā)生損失時(shí),第三人將承擔(dān)損害賠償之債的特別保證責(zé)任。他進(jìn)一步認(rèn)為,在我國勞動立法中引入勞動合同保證制度,是用人單位分散風(fēng)險(xiǎn)和兼顧用人單位利益的雙重需要。

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    《勞動合同法》第84條規(guī)定:建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已經(jīng)建立勞動關(guān)系,未同時(shí)訂立勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。那么不簽訂勞動合同的后果最嚴(yán)重的是無法保證自己的權(quán)益。簽訂勞動合同應(yīng)注意的問題有哪些1、簽訂合同時(shí),勞動者首先要弄清單位的基本情況要判斷是否是合法企業(yè),它的法人代表姓名、單位地址、電話要知道,這些信息可以通過上網(wǎng)查詢工商登記信息獲取,同時(shí),要求將這些內(nèi)容明確寫在合同中。2、勞動者要弄清自己的具體工作,并在合同中表明工作的內(nèi)容和具體地點(diǎn)3、勞動報(bào)酬要定清楚,避免口頭約定如標(biāo)準(zhǔn)工資是多少有沒有獎金獎金是根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放的這些數(shù)據(jù)一定要在合同中體現(xiàn),不要輕信老板的口頭承諾。4、關(guān)于試用期的問題要特別注意法律規(guī)定試用期最長不得超過六個月,僅約定試用期的合同是無效的,試用期結(jié)束就要求勞動者走
    2023-08-08
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  • 勞動合同履行及變更相關(guān)問題分析(三)
    二、勞動合同變更勞動合同的變更是指勞動合同依法訂立生效以后,合同尚未履行或者尚未履行完畢之前,用人單位與勞動者就勞動合同內(nèi)容作部分修改、補(bǔ)充或者刪減的行為?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十五條規(guī)定:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式,變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。勞動合同的變更應(yīng)當(dāng)遵守協(xié)商一致的原則。為加強(qiáng)用人單位對勞動過程的組織管理自主權(quán),法律規(guī)定在特定情況下,用人單位單方可以變更勞動合同,這些情況通常包括:第一,勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事用人單位另行安排的工作的;第二,勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位,仍然不能勝任工作的;第三,勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。三、勞動合同變
    2023-06-05
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  • 勞動合同中股權(quán)、期權(quán)的合法性問題
    一般不犯法。但收養(yǎng)人須具備下列條件:(一)無子女或者只有一名子女;(二)有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)被收養(yǎng)人的能力;(三)未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病;(四)無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄;(五)年滿三十周歲。勞動合同約定用人單位違約金是否有效《勞動合同法》第二十二條規(guī)定:用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。用人單位與勞動者約定服務(wù)期的,不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報(bào)酬。第二十三條規(guī)定,用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保
    2023-07-08
    105人看過
  • 法定代表人去世后勞動合同相關(guān)問題有哪些?
    根據(jù)勞動合同法第三十三條規(guī)定:用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng),不影響勞動合同的履行。在實(shí)際生活中,用人單位與勞動者簽訂勞動合同時(shí),往往是由其法定代表人或負(fù)責(zé)人與勞動者簽訂的勞動合同,但是企業(yè)的法人代表是代表用人單位而不是代表其個人與勞動者簽訂勞動合同的,因此,只要用人單位的法人資格不變,無論法定代表人如何變更,都不影響用人單位享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。雖然企業(yè)的法人代表發(fā)生了變更,但企業(yè)應(yīng)履行的義務(wù)并沒有變,因此,員工與企業(yè)原法人代表簽訂的勞動合同仍然有效,應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行,否則就屬于違約行為,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。針對這個問題,原勞動部1996年頒發(fā)的關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知中明確指出,企業(yè)法定代表人的變更,不影響勞動合同的履行,用人單位和勞動者不需因此重新簽訂勞動合同。當(dāng)然,由于企業(yè)法人代表更換后,企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理可能也會因此調(diào)整,并對人員使用再作安排。在這
    2023-03-09
    176人看過
  •  勞動合同與工傷的相關(guān)法律問題:是否可以解除合同?
    在工傷期間,勞動者可以自愿結(jié)束勞動合同,但單位不得以此為由提出解約。如果是在公司上班期間受傷,屬于工傷,是由于給用人單位提供職務(wù)工作造成的。如果在工傷認(rèn)定中確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的,那么用人單位是不能解除勞動合同的。如果違反法律規(guī)定,勞動者有權(quán)要求公司賠償。在工傷期間,勞動者可以自愿結(jié)束勞動合同,但單位不得以此為由提出解約。如果在公司上班期間受傷,屬于工傷,是由于給用人單位提供職務(wù)工作造成的。如果在工傷認(rèn)定中確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的,那么用人單位是不能解除勞動合同的。如果違反法律規(guī)定,勞動者有權(quán)要求公司賠償。 勞 動 者 在 工 傷 期 間 能 否 離 職 ?根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十一條規(guī)定,勞動者在工傷期間不得從事原工作,也不得從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作。因此,勞動者在工傷期間不能離職。如果勞動者在工傷期間擅自離職,用人單位可以依照本法規(guī)定要求勞動者承擔(dān)
    2023-09-03
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    律師事務(wù)所在組織上受司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會的監(jiān)督和管理。它在規(guī)定的專業(yè)活動范圍內(nèi),接受中外當(dāng)事人的委托,提供各種法律服務(wù);負(fù)責(zé)具體分配和指導(dǎo)所屬律師的業(yè)務(wù)工作;根據(jù)需要,經(jīng)司法部批準(zhǔn),可設(shè)立專業(yè)性的律師事務(wù)所,有條件的律師事務(wù)所可按專業(yè)分工... 更多>

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      四川在線咨詢 2022-08-31
      簽訂除了具備雙方的信息;勞動合同期限;工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);工作時(shí)間和休息休假;勞動報(bào)酬;社會保險(xiǎn);勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)等必備條款外,還需注意: (1)用人單位不得扣留勞動者。 (2)要寫清楚工作內(nèi)容和工作地點(diǎn),以及是否同意單位根據(jù)經(jīng)營需要單方調(diào)整勞動者的工作崗位和工作地點(diǎn)。 (3)勞動報(bào)酬要寫清楚約定的金額,避免口頭約定或與約定的金額不符。 (4)若未收到的員工手冊等管理制度,可以要求
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      湖北在線咨詢 2022-11-02
      對未滿1歲哺乳的期間,不得安排勞動者夜班勞動或延長勞動工作時(shí)間。 根據(jù)《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》 第九條對哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工,用人單位不得延長勞動時(shí)間或者安排夜班勞動。 用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動時(shí)間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時(shí)哺乳時(shí)間;女職工生育多胞胎的,每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時(shí)哺乳時(shí)間。
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      北京在線咨詢 2022-03-26
      只有在兩種情形下單位才可以要求支付違約金:1、單位對員工進(jìn)行了專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)并約定了服務(wù)期,如果服務(wù)期沒到員工要解除合同應(yīng)支付違約金。2、單位與勞動者簽訂了關(guān)于保守商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議,如果勞動者違反了約定,應(yīng)當(dāng)支付違約金。除以上兩種情形外,約定的違約金都是無效的。 不過,勞動者支付違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)
    • 勞動法規(guī)定試用期多久的相關(guān)性問題
      江西在線咨詢 2022-08-12
      勞動法規(guī)定試用期多久可以參考以下 按照《勞動法》的規(guī)定,勞動合同可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的,試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的,試行期不得超過三十日;勞動合同期限在一年以上兩年以下的,試用期不得超過六十日。試用期包括在勞動合同期限中。試用期適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時(shí)改變工作崗位或工種的勞動者,用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次
    • 勞動合同法,關(guān)于工傷相關(guān)問題的規(guī)定有哪些
      寧夏在線咨詢 2022-04-24
      《勞動合同法》第二十六條規(guī)定:下列勞動合同無效或者部分無效: (一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的; (二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的; (三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。 對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定:職工有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷: (一)