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鑒定人出庭接受質(zhì)詢是法律的明確要求。民事訴訟法第一百二十五條規(guī)定，當事人經(jīng)法庭許可，可以向鑒定人發(fā)問。《證據(jù)規(guī)定》第五十九條第一款也明確規(guī)定：鑒定人應當出庭接受當事人的質(zhì)詢。然而在司法實踐中，鑒定人出庭接受質(zhì)詢的情況卻不盡如人意，進而影響到法庭庭審質(zhì)證的正常進行。本文擬就鑒定人出庭接受質(zhì)詢的若干問題做一探討，以求教于方家。

一、鑒定人出庭的現(xiàn)狀

調(diào)研發(fā)現(xiàn)，自《證據(jù)規(guī)定》實施以來，在廈門市兩級法院審理的案件中，當事人提出鑒定申請的案件有173件(法院法醫(yī)鑒定的有83件，委托其他鑒定機構(gòu)鑒定的有90件)，其中鑒定人出席參加庭審質(zhì)證的僅有2件，可以說，絕大部分的鑒定人都不出庭。鑒定人不出庭接受質(zhì)詢所產(chǎn)生的負面影響無疑是客觀存在的。首先，鑒定結(jié)論為法定證據(jù)的一種，需要經(jīng)過當事人質(zhì)證后才能作為定案的根據(jù)。鑒定人不出庭，當事人就無法對鑒定結(jié)論進行質(zhì)證，從而使其所享有的質(zhì)證權(quán)落空，并且影響了法庭庭審質(zhì)證的正常進行。其次，由于鑒定人不出庭，法官可以完全根據(jù)自己的意愿決定鑒定結(jié)論的取舍，這極容易造成暗箱操作的現(xiàn)象。第三，不出庭作證的鑒定人由于沒有接受質(zhì)詢，無法直接面對當事人的反駁和質(zhì)疑，其鑒定結(jié)論中的錯誤往往難以得到及時的發(fā)現(xiàn)和有效的糾正，甚至導致錯案、冤案的產(chǎn)生。盡管對于存疑的鑒定結(jié)論當事人可以申請法院重新鑒定，但這畢竟是以浪費法院及當事人的資源為代價的。最后，鑒定人不出庭就無法對鑒定結(jié)論的科學性和真實性作出說明，這將容易導致當事人對鑒定人的公正性和鑒定結(jié)論的科學性產(chǎn)生懷疑，從而對司法的公正性造成消極影響。

二、鑒定人出庭率低的原因

1.關于鑒定人不出庭的法律后果不明確，鑒定人出庭缺乏強制性。現(xiàn)行民事訴訟法及其司法解釋在強調(diào)鑒定人應當出庭接受質(zhì)詢的同時，并未規(guī)定相應的法律責任和強制性措施。審判實踐中即使鑒定人不出庭，法官也無可奈何。2.以機構(gòu)、部門為鑒定人的鑒定體制致使鑒定人責任虛化。目前，法律只承認單位有鑒定權(quán)，鑒定的主體是單位而不是個人。在法院通知鑒定人出庭的時候，由于責任主體不明，鑒定機構(gòu)內(nèi)部往往會對出庭一事互相推脫，加之無人管理監(jiān)督，最終導致鑒定人出庭難以實現(xiàn)。3.體制上的原因使得法官要求鑒定人出庭的司法權(quán)力無法發(fā)揮實際效果，法院通知鑒定人到庭接受質(zhì)詢的難度很大。4.鑒定人出庭的具體規(guī)則不明確，《證據(jù)規(guī)定》第五十九條第二款規(guī)定，鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢。由于《證據(jù)規(guī)定》并沒有對特殊原因作出明確規(guī)定，許多鑒定人往往以隨意的理由搪塞而不出庭。

三、關于鑒定人出庭制度的若干思考

1.改革現(xiàn)行鑒定體制。實現(xiàn)專職鑒定機構(gòu)同公、檢、法機關分離，并施行統(tǒng)一管理;弱化鑒定人的官方色彩，實現(xiàn)鑒定人的社會化，逐步實行鑒定人獨立實施鑒定的制度;取消單位作為鑒定主體的資格，賦予個人鑒定權(quán)，通過統(tǒng)一管理、個人負責，使鑒定人責任落到實處;等等。關于鑒定體制改革的立法層次問題，應該由國家統(tǒng)一制定?？梢灾贫?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/citiao/16432664315808174516.html">司法鑒定法，也可以在即將制定的證據(jù)法中對鑒定問題作出專門規(guī)定。

2.明確鑒定人的強制出庭義務，規(guī)定鑒定人不出庭的法律后果?，F(xiàn)行民事訴訟法在強調(diào)鑒定人出庭接受質(zhì)詢義務的同時，并沒有就違反該項義務的法律責任作出明確規(guī)定，由此導致鑒定人出庭制度的實施情況不夠理想。有鑒于此，調(diào)研小組認為應當借鑒其他國家和地區(qū)關于鑒定人強制出庭制度的規(guī)定，明確鑒定人不出庭的法律后果，強化鑒定人出庭作證的法律意識。對于經(jīng)合法傳喚仍拒絕出庭的鑒定人員，法庭可以采取傳喚、拘傳等措施，強制其出庭作證;無正當理由拒絕出庭的，法庭可對鑒定人或相關責任人員處以罰款，以保證庭審的順利進行，維護法律的尊嚴和權(quán)威。

3.明確規(guī)定鑒定人出庭例外的法定情形。鑒定人出庭接受當事人的質(zhì)詢是原則性的規(guī)定，但在特定的情況下，如果符合法定的條件，鑒定人也應享有不出庭的權(quán)利?！蹲C據(jù)規(guī)定》第五十九條第二款對此作出了規(guī)定：鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢。該條款中的特殊原因需要進一步的明確。調(diào)研小組認為，鑒定人出庭例外主要包括以下情形：鑒定人因路途遙遠、交通不便無法出庭;鑒定人因自然災害等不可抗力或其他意外事件無法出庭;當事人在庭前證據(jù)交換中對鑒定結(jié)論無異議的，鑒定人可不出庭;鑒定人因其他特殊原因確實無法出庭。

4.完善鑒定人出庭的權(quán)利保障制度。鑒定人出庭制度應是權(quán)利和義務的統(tǒng)一體。現(xiàn)行民事訴訟法在規(guī)定鑒定人出庭義務的同時并沒有賦予其相應的權(quán)利，由此導致了權(quán)利與義務失衡的現(xiàn)象。為此，法律應明確規(guī)定鑒定人出庭所享有的權(quán)利，這樣才能體現(xiàn)權(quán)利和義務相一致的原則，提高鑒定人出庭率。對鑒定人出庭的權(quán)利保障可以從以下兩個方面考慮：①經(jīng)濟補償。鑒定人出庭不可避免地要支出相應的費用，包括車旅費、誤工費、住宿費和伙食費等等，應賦予其相應的經(jīng)濟補償權(quán)。②司法保護。為了免除出庭的后顧之憂，鑒定人員及其近親屬的人身、財產(chǎn)應受到法律的明確保護，這已為許多國家的立法和司法實踐所采用，我國也應借鑒他們的做法。

(執(zhí)筆人：徐建偉張海濱)

特邀點評

李浩(南京師范大學法學院教授、博士生導師)：在涉及專門性問題爭議的民事訴訟中，鑒定結(jié)論是一種不可或缺的重要證據(jù)。鑒定結(jié)論對法官認定事實的作用一向甚大，它們雖然并不必然決定法官的心證，但往往能夠在很大程度上左右法官心證的形成。民事訴訟法第六十六條規(guī)定：證據(jù)應當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。這一關于質(zhì)證的原則性規(guī)定自然也適用于鑒定結(jié)論。然而，對鑒定結(jié)論而言，如何才算滿足在法庭上出示的要求，由鑒定機構(gòu)向法院提交鑒定結(jié)論并由法官在質(zhì)證時宣讀即可，還是需要鑒定人出庭接受雙方當事人的質(zhì)詢?民事訴訟法并未提供現(xiàn)成的答案。在司法實務中，鑒定人出庭接受質(zhì)詢的可謂鳳毛麟角?！蹲C據(jù)規(guī)定》第五十九條回答了這一問題，明確了鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。

盡管鑒定人是否應當出庭的問題在法律上已得到解決，但實際生活中的法與寫在紙面上的法尚有很大距離，從《證據(jù)規(guī)定》實施一年多來的情況看，鑒定人不出庭面貌依舊?！蛾P于鑒定人出庭制度的若干思考》一文在對廈門市兩級法院做實證調(diào)查的基礎上，對此問題做了深入的探討，指出了鑒定人不出庭給司法公正帶來了嚴重的負面影響，解析了致使鑒定人不出庭的復雜原因。文章還就如何解決這一長期難以解決的問題提出了四點對策：將鑒定主體由單位改為個人，使鑒定人的責任落到實處;明確設定違反出庭義務的法律后果，使出庭義務成為法律上的硬約束;劃清原則與例外的界限，將可以不出庭的例外情形具體化、明晰化;切實解決經(jīng)濟補償和安全保障問題，為鑒定人出庭解除后顧之憂。這些都是對癥下藥的務實性對策，若能采納并實施這些對策，將有助于逐步解決鑒定人不出庭問題。