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一、證券公司

1．股東資格限制

《中華人民共和國證券法（2014修正）》（以下簡稱“《證券法》”）第一百二十四條對證券公司主要股東的資格進行了規(guī)定：“……（二）主要股東具有持續(xù)盈利能力，最近三年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣二億元……”。

《證券公司監(jiān)督管理條例》（以下簡稱“《證券公司條例》”）第十條對持股5％以上的股東的資格進行了規(guī)定：

“有下列情形之一的單位或者個人，不得成為持有證券公司5％以上股權(quán)的股東、實際控制人：

（一）因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年；

（二）凈資產(chǎn)低于實收資本的50％，或者或有負債達到凈資產(chǎn)的50％；

（三）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；

（四）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的其他情形。

證券公司的其他股東應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的相關(guān)要求?！?/p>

2．股權(quán)變動限制

《證券法》第一百二十九條規(guī)定：證券公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東、實際控制人，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。

《證券公司條例》第十四條對上述“變更百分之五以上股權(quán)”進行了細化的說明，需由證券公司報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)的事項有：

“（一）認(rèn)購或者受讓股權(quán)后，其持股比例達到證券公司注冊資本的5％；

（二）以持有股東的股權(quán)或者其他方式，實際控制證券公司5％以上的股權(quán)；”。

除了上述股權(quán)變動限制外，《證券公司行政許可審核工作指引第10號－－證券公司增資擴股和股權(quán)變更》（2015年8月27日實施，以下簡稱“《第10號指引》”）對持股5％以上的股東做出了一定期限內(nèi)限制轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)的規(guī)定：

“十四、持有5％以上股權(quán)的股東持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）存在控股股東或者實際控制人的證券公司，控股股東，以及受證券公司控股股東或者實際控制人控制的股東，自持股日起60個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)；其他股東，自持股日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

（2）不存在控股股東或者實際控制人的證券公司，股東自持股日起48個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)?！?/p>

2014年12月26日證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于證券經(jīng)營機構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《通知》）。

（一）《通知》明確支持證券公司、基金管理公司、期貨公司、證券投資咨詢機構(gòu)等證券期貨經(jīng)營機構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌。申請掛牌的證券期貨經(jīng)營機構(gòu)無須向證監(jiān)會申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個工作日內(nèi)報證監(jiān)會和住所地證監(jiān)局備案；

（二）《通知》明確證券期貨經(jīng)營機構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)行普通股、優(yōu)先股、私募債、可轉(zhuǎn)債等產(chǎn)品，增強資本實力和抗風(fēng)險能力；

（三）《通知》明確支持證券期貨經(jīng)營機構(gòu)通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。掛牌證券公司通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)變更持股5％以下股權(quán)的股東，參照適用上市證券公司變更持股5％以下股權(quán)股東的有關(guān)要求。證券期貨經(jīng)營機構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)探索股權(quán)激勵，建立、健全員工激勵與約束機制?！?/p>

3．結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律規(guī)定，證券公司5％以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要由證監(jiān)會核準(zhǔn)，變更股權(quán)不足5％，股權(quán)受讓方持股比例達到5％以上同樣需要證監(jiān)會核準(zhǔn)，其余5％以下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需審批。此外，持股5％以上的股東所持股權(quán)有限制轉(zhuǎn)讓期限的規(guī)定，具體限制轉(zhuǎn)讓期限視股東是否為控股股東或?qū)嶋H控制人的關(guān)聯(lián)方而有所不同。

從證監(jiān)會發(fā)布的《通知》來看，證監(jiān)會對證券經(jīng)營機構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的態(tài)度十分明朗，即支持證券經(jīng)營機構(gòu)掛牌“新三板”，申請掛牌無須向證監(jiān)會申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個工作日內(nèi)備案即可。同時掛牌“新三板”的證券公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓參照上市證券公司的有關(guān)要求，為證券公司等證券經(jīng)營機構(gòu)掛牌“新三板”提供了政策支持。目前，證券公司掛牌“新三板”不存在重大法律障礙。

根據(jù)我們的搜尋，目前掛牌“新三板”的證券公司已經(jīng)有南京證券股份有限公司、東海證券股份有限公司、湘財證券股份有限公司、開源證券股份有限公司和聯(lián)訊證券股份有限公司。

二、期貨公司

1．股東資格限制

原《期貨公司管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第43號頒布，于2007年4月15日起施行）第七條規(guī)定：“申請設(shè)立期貨公司，股東應(yīng)當(dāng)具有中國法人資格”，不允許自然人成為期貨公司的股東，從而對期貨公司登陸資本市場構(gòu)成了一定的法律障礙。

2014年10月29日，《期貨公司監(jiān)督管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會令第110號）頒布，廢止了原《期貨公司管理辦法》，其規(guī)定：

（一）“持有5％以上股權(quán)的股東為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……”；

（二）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的個人股東應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條第（三）項至第（七）項規(guī)定的條件，且其個人金融資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元?！?；

（三）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的境外股東，除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……”。

上述規(guī)定放開了對于期貨公司股東必須為中國法人的限制要求，期貨公司登陸資本市場的法律障礙從而得以解除。

2．股權(quán)變動限制

《期貨公司監(jiān)督管理辦法》第十七條規(guī)定：

“期貨公司變更股權(quán)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)：

（一）變更控股股東、第一大股東；

（二）單個股東或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東持股比例增加到100％；

（三）單個股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計持股比例增加到5％以上，且涉及境外股東的。

除前款規(guī)定情形外，期貨公司單個股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計持股比例增加到5％以上，應(yīng)當(dāng)經(jīng)期貨公司住所地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)批準(zhǔn)?！?/p>

3．結(jié)論