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《建筑法》第二十九條：建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

該條規(guī)定確立了分包的含義，即部承包單位將承包工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位。如果是業(yè)主直接將某一單項(xiàng)工程發(fā)包給總包之外的另一單位，那么就是業(yè)主直接發(fā)包，而不是分包。所以只要定義為分包，不論是業(yè)主指定的分包還是總包選定經(jīng)業(yè)主同意的分包，總包單位必須與分包單位對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。所謂業(yè)主指定的分包只是在確定分包商的過程中業(yè)主的意志占了主導(dǎo)地位而已。如果因?yàn)闃I(yè)主指定分包的原因，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，那么發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任，這是04年最高院建設(shè)工程施工合同司法解釋第12條的規(guī)定。

一、采用總分包模式的特點(diǎn)

1、有利于項(xiàng)目的組織管理。由于業(yè)主只與總承包商簽訂合同，合同結(jié)構(gòu)簡單。同時(shí)，由于合同數(shù)量少，使得業(yè)主的組織管理和協(xié)調(diào)工作量小，可發(fā)揮總承包商多層次協(xié)調(diào)的積極性。

2、有利于控制工程造價(jià)。由于總包合同價(jià)格可以較早確定，業(yè)主可以承擔(dān)較少風(fēng)險(xiǎn)。

3、有利于控制工程質(zhì)量。由于總承包商與分包商之間通過分包合同建立了責(zé)、權(quán)、利關(guān)系，在承包商內(nèi)部，工程質(zhì)量既有分包商的自控，又有總承包商的監(jiān)督管理，從而增加了工程質(zhì)量監(jiān)控環(huán)節(jié)。

4、有利于縮短建設(shè)工期。總承包商具有控制的積極性，分包商之間也有相互制約作用。此外，在工程設(shè)計(jì)與施工總承包的情況下，由于設(shè)計(jì)與施工由一個(gè)單位統(tǒng)籌安排，使兩個(gè)階段能夠有機(jī)地融合，一般均能做到設(shè)計(jì)階段與施工階段的相互搭接。

5、對業(yè)主而言，選擇總承包商的范圍小，一般合同金額較高。

6、對總承包商而言，責(zé)任重、風(fēng)險(xiǎn)大，需要具有較高的管理水平和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)然，獲得高額利潤的潛力也比較大。

二、承包方與發(fā)包方之間的關(guān)系

1、承包經(jīng)營合同中的承包方與發(fā)包方存在著特殊的關(guān)系。

例如，在國有企業(yè)承包經(jīng)營合同中，一方面，國家同承包方之間存在著管理和被管理的行政隸屬關(guān)系；另一方面，商品是天生的平等派，合同當(dāng)事人的地位平等是市場經(jīng)濟(jì)的法律要求。因此，合同的各方當(dāng)事人，不論其經(jīng)濟(jì)實(shí)力和所有制性質(zhì)如何，不論其是否存在行政隸屬關(guān)系，也不論其是自然人、法人或其他社會組織，其法律地位一律平等。作為所有權(quán)的主體，國家同企業(yè)一樣是平等的民事法律關(guān)系主體，它們之間存在著平等的民事關(guān)系。在簽訂、履行承包經(jīng)營合同的過程中，國家同企業(yè)的地位是平等的，雙方同樣要堅(jiān)持自愿原則，平等地享受權(quán)利、履行義務(wù)或承擔(dān)違約責(zé)任。也就是說，國家的社會經(jīng)濟(jì)管理職能與國有資產(chǎn)所有者職能是社會主義國家的兩種不同性質(zhì)的職能，兩種職能應(yīng)適當(dāng)分開，在研究承包經(jīng)營合同主體時(shí)，應(yīng)著重關(guān)注發(fā)包方與承包方之間平等的市場經(jīng)濟(jì)主體關(guān)系。

2、承包經(jīng)營合同的客體應(yīng)為發(fā)包方的總體財(cái)產(chǎn)。

法律關(guān)系的客體，是指法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所指向的對象。承包經(jīng)營合同的客體，是指在承包經(jīng)營法律關(guān)系中，發(fā)包方和承包方的權(quán)利義務(wù)所指向的對象。承包經(jīng)營合同的客體應(yīng)為發(fā)包方的總體財(cái)產(chǎn)，理由是：承包經(jīng)營本質(zhì)上是一種營業(yè)，是作為活動的營業(yè)和作為組織的營業(yè)的統(tǒng)一體。作為組織的營業(yè)是集合多數(shù)的物和權(quán)利的一定的有機(jī)組織體，其中包括積極財(cái)產(chǎn)和消極財(cái)產(chǎn)，積極財(cái)產(chǎn)包括物、權(quán)利和商業(yè)秘密、企業(yè)聲譽(yù)、地理位置等；消極財(cái)產(chǎn)包括營業(yè)上的各種債務(wù)。承包經(jīng)營活動之所以能夠進(jìn)行，是以發(fā)包方的營業(yè)財(cái)產(chǎn)（總體財(cái)產(chǎn)）為基礎(chǔ)的。

3、承包經(jīng)營合同是實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的法律確認(rèn)書。

《暫行條例》第二條規(guī)定，承包經(jīng)營責(zé)任制，是在堅(jiān)持企業(yè)的社會主義全民所有制的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，以承包經(jīng)營合同的形式，確定國家與企業(yè)的責(zé)權(quán)利關(guān)系，使企業(yè)自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的經(jīng)營管理制度。承包經(jīng)營責(zé)任制通過簽訂承包經(jīng)營合同，使國家所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)分離，并獲得了國家強(qiáng)制力的保證，成為增強(qiáng)企業(yè)活力的有效途徑之一。

如果是在國有承包經(jīng)營合同中，發(fā)包方和承包方之間存在著行政隸屬關(guān)系，但是根據(jù)合同來看，兩者又是平等的合同關(guān)系，承包經(jīng)營合同的客體是發(fā)包方的總體資產(chǎn)，承包方與發(fā)包方之間法律地位是一樣的，但是又有不同的權(quán)力和義務(wù)。