事實上,即使同時約定有違約金和定金的,非違約方也不能并用違約金和定金。只能擇一行使。
1、可以主張違約金
違約金的數(shù)額法律沒有明確的限制性規(guī)定,實踐中一般有合同的當事人雙方自愿協(xié)商確定。
雙方約定的違約金低于違約造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;雙方約定的違約金過分高于違約造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
通常違約金高于實際損失超過30%的可以認定為過過分高于造成的損失,低于造成的損失的,沒有數(shù)額的限制。需注意的是,無論是提出低于還是高于造成損失的,提出要求的一方都需要提供相應的證據(jù)材料進行證明。
2、可以主張定金
通常所說的定金是指違約定金,具體的數(shù)額由當事人約定,但不得不超過主合同標的的20%。債務人履行債務后,定金應抵作價款或者收回。
出現(xiàn)違約的情況,給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應雙倍返還定金。
民法典規(guī)定,采購合同約定三倍違約金時,如果違約金過分高于造成的損失的就違法,但當事人可以申請減少。
《中華人民共和國民法典》
第五百八十五條【違約金】當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
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