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沒有資質(zhì)或沒有相應資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的，通常說的“掛靠”;由于國家基礎建設的大規(guī)模上馬，城鎮(zhèn)化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設工程高利潤回報加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應時而生。

一、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義

其實，這這種情形下，就是最典型的“掛靠”行為。杭州中院曾于2010年在就該行為予以了具體列舉，包括：(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；(2)資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；(3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。

另外，我們也可以從以下角度予以關注：

第一，是否存在轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的；

第二，是否存在以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的；

第三，項目負責人、技術負責人、項目核實人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等是不是本單位員工等角度。

當然，在實踐中，法院要認定掛靠并不容易，一方面由于施工單位怕受到行政處罰而不愿意主動提出，另一方面，建設單位的管理人員也擔心引火上身變成是自己的工作失職。

二、建筑施工合同在什么情形下無效？

建設工程施工合同的無效情形：

（一）沒有經(jīng)過發(fā)包人同意的違法分包行為；

（二）不具備相應資質(zhì)違法分包；

（三）將工程肢解，以勞務分包的名義將工程違法轉(zhuǎn)包或分包給其他企業(yè)。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第一條

建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

三、什么是指建筑工程掛靠

根據(jù)我國建筑法以及相關法律法規(guī)的規(guī)定，建筑工程掛靠，指的是沒有建筑工程施工資質(zhì)的單位又或者是個人，以某一有建筑工程施工資質(zhì)的施工單位又或者是個人的名義，來承攬施工任務，最終完成施工任務的行為。建筑工程掛靠，需要以贏利為目的。掛靠，屬于違反國家法律、擾亂市場管理秩序的違法行為。