代理詞
(XXXX)XX民一初字第XXX號
尊敬的審判長和審判員:
廣東某某律師事務(wù)所某某律師在xxx訴廣東省xxxx總公司xxxx分公司的勞動爭議一案中,作為原告xxx的代理人參加本案的各項(xiàng)訴訟活動,現(xiàn)就本案的審理,發(fā)表如下代理意見:
第一,原告提交的錄音證據(jù)具備證據(jù)的合法性,應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。
《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定,以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。原告提交的錄音證據(jù)是利用市場上公開銷售的電子錄音筆錄制的,并沒有采用竊聽技術(shù)和手段取得錄音,也沒有非法侵入他人住宅進(jìn)行錄音,沒有違反社會公共利益或者社會公德侵害他人隱私,使用的手段和工具不違反法律規(guī)定,錄音內(nèi)容也未涉及他人隱私。因此,四份錄音具備證據(jù)的合法性?!蛾P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第70條規(guī)定:對一方當(dāng)事人提出的有其他證據(jù)佐證、并以合法手段取得的、沒有疑點(diǎn)的視聽資料,或者與視聽資料核對無誤的復(fù)印件,對方當(dāng)事人提出異議,但是沒有足以反駁的相反證據(jù)的,法院就可以確認(rèn)這種證據(jù)的證明力。該錄音證據(jù)是原告與被告三個領(lǐng)導(dǎo)的談話,三個領(lǐng)導(dǎo)的談話都能互相印證,并無不符之處和疑點(diǎn),又有證人證言予以佐證,被告雖在庭審中對錄音證據(jù)的真實(shí)性提出異議,但是根據(jù)誰主張、誰舉證的原則,提出異議的一方,應(yīng)當(dāng)申請司法鑒定,否則承擔(dān)不利后果。被告沒申請司法鑒定,又沒有充分的反駁證據(jù),因而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果,該錄音證據(jù)的證明力應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。
第二,本案是因解除勞動合同而發(fā)生的勞動爭議,應(yīng)當(dāng)由被告負(fù)舉證責(zé)任。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋一》第十三條規(guī)定:因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,用人單位負(fù)舉證責(zé)任。本案雙方對解除勞動關(guān)系的原因和雙方是誰提出解除勞動關(guān)系產(chǎn)生爭議,對此應(yīng)當(dāng)由被告負(fù)舉證責(zé)任。而不應(yīng)由原告負(fù)舉證責(zé)任。
被告答辯認(rèn)為是原告連續(xù)曠工,被告依據(jù)制度及有關(guān)法律與原告解除了勞動關(guān)系。按照貴院的《民事訴訟舉證須知》第二十八條第二項(xiàng):對勞動者做出紀(jì)律處分的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供勞動者違反單位規(guī)章制度的證據(jù),并在合理期限內(nèi)將紀(jì)律處分送達(dá)給勞動者的證據(jù)。
被告提交的證據(jù)中,考勤制度屬于單位規(guī)章制度,根據(jù)《廣東高院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》,被告應(yīng)舉證證明該考勤制度不違反國家法律、行政法規(guī)以及政策的規(guī)定,并已向勞動者公示,但被告并未舉證證明,因此,對該考勤制度應(yīng)不予認(rèn)定。對于依據(jù)該考勤制度制作的考勤表和做出的《解除勞動關(guān)系證明書》同樣應(yīng)不予認(rèn)定。此外《解除勞動關(guān)系證明書》是被告對原告作出除名的紀(jì)律處分的依據(jù),但是《解除勞動關(guān)系證明書》無原告的簽名,被告無證據(jù)證明其在合理期限內(nèi)將該紀(jì)律處分送達(dá)給原告;且該件落款日期為2006年12月1日,而原告在2006年12月1日已向廣東省勞動爭議仲裁委員會提起仲裁,錄音整理材料也可看到2006年10月23日、27日原告已就因被辭退引起的社保和提成等問題與公司經(jīng)理進(jìn)行過協(xié)商,該件明顯存在疑點(diǎn),應(yīng)不予認(rèn)定。另外,被告主張?jiān)孀?006年10月16日起曠工直到12月1日被除名,但是在這長達(dá)一個半月的時間里,被告從未通知或催告原告回去上班而直接除名,這是不符合常理也不符合規(guī)定的,這個疑點(diǎn)也間接證明了被告提交的相關(guān)證據(jù)的不真實(shí)。被告主張?jiān)嬉蜃?006年10月16日起曠工而被除名,因其所提供的證據(jù)并不足以證實(shí),故對其主張應(yīng)不予認(rèn)定,被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。
對于原告主張的2006年10月16日被口頭通知解除勞動關(guān)系的事實(shí),根據(jù)原告已經(jīng)提交的錄音證據(jù)和證人證言已足以認(rèn)定。
第三、關(guān)于原告主張的外修提成款是確實(shí)存在的,被告的規(guī)章制度對于三包外修提成款是有明確規(guī)定的,在原告提供的錄音證據(jù)中,被告的三位領(lǐng)導(dǎo)也并未否認(rèn)提成款的存在。而且兩位證人的證言也充分證明了這一點(diǎn)。
第四、需要說明的是,廣東省勞動爭議仲裁委員會裁決雙方的勞動關(guān)系繼續(xù)履行是非?;奶频模娴闹俨谜埱笾胁⑽匆髣趧雨P(guān)系繼續(xù)履行,而且原告也不可能再回被告處上班。
請法庭充分考慮以上意見,依法做出公正合理的判決,維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。
代理人:廣東某某律師事務(wù)所
律師:某某
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怎么解除合同處理勞動者解除合同爭議山東在線咨詢 2023-07-241、由勞動者與用人單位進(jìn)行協(xié)商和解。這里的用人單位包括用人單位設(shè)立的工會或者用人單位設(shè)立的勞動爭議調(diào)解委員會。 2、由勞動者向用人單位所在街道或者政府部門指定的調(diào)解機(jī)構(gòu),例如街道下屬的司法所或勞動爭議調(diào)解委員會申請勞動爭議調(diào)解。 3、依法向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。
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