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建筑工程掛靠認(rèn)定

2021-12-04 19:23

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江蘇在線咨詢顧問團(tuán)

2021-12-04回復(fù)

專業(yè)分析:

可以結(jié)合以下情況綜合確定是否屬于掛靠:(1)掛靠人通常以掛靠人的名義參與招標(biāo),與發(fā)包人簽訂施工合同,掛靠人與掛靠人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系,沒有勞動(dòng)關(guān)系,沒有財(cái)務(wù)管理關(guān)系;(2)掛靠人在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中,有一人以上與掛靠人沒有訂立勞動(dòng)合同,或者沒有建立勞動(dòng)工資或社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系;(3)掛靠人承包工程經(jīng)營(yíng)方式為自籌資金,自行組織施工,自主經(jīng)營(yíng),自負(fù)盈虧。被掛靠人只收取管理費(fèi)(包括為保證管理費(fèi)收取而出借的賬戶),不參與工程施工和管理,不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任;(4)被掛靠人與發(fā)包人之間沒有實(shí)質(zhì)性的工程款收付關(guān)系,均以委托支付、支付等名義支付工程款,或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系;(5)施工合同約定,被掛靠人負(fù)責(zé)采購(gòu)主要建筑材料、構(gòu)件、工程設(shè)備或租賃施工機(jī)械設(shè)備,但實(shí)際上不是被掛靠人不能提供相關(guān)采購(gòu)、租賃合同和發(fā)票等證明,不能合理解釋和提供證據(jù)證明的;(6)法律、行政法規(guī)定的其他掛靠情形。

法律依據(jù):

《建筑法》。

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吳莉律師

廣東天穗律師事務(wù)所

掛靠是指為了進(jìn)行工程建設(shè),但是不具有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工人借用有資質(zhì)建筑公司的資質(zhì)、公章、財(cái)務(wù)憑證等,向被掛靠人交納管理費(fèi),承攬并進(jìn)行工程建設(shè)的行為,掛靠要承擔(dān)如下法律責(zé)任:一.掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同,一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營(yíng)者和被掛靠單位為共同訴訟人,起訴或應(yīng)訴。二.掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效。雙方應(yīng)分別承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。三.根據(jù)《建筑法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個(gè)人對(duì)建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同,則建設(shè)單位也有過錯(cuò),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。四.施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此,對(duì)于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的,由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補(bǔ),應(yīng)確認(rèn)為無效。五.以被掛靠單位與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同無效后,工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗(yàn)收合格。六.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二、三條規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人可請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款。

章法律師

廣東律參律師事務(wù)所

存在下列情形之一的,屬于掛靠:沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的;有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的,包括資質(zhì)等級(jí)低的借用等級(jí)高的,資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的,相同資質(zhì)等級(jí)相互借用。

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