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原告：詹某

被告：杜某

案由：侵犯署名權

[案情介紹][1]

杜某為農(nóng)貿(mào)市場承建牌坊，請詹某按其提供的藍本在牌坊上繪制包括以八仙過海、桃園結(jié)義、千里走單騎為主題的彩繪圖以及一幅風景畫作為牌坊的主體圖。主體圖繪制完成后，杜某擅自在八仙過海圖上署名，標明杜某為彩繪制作人，并經(jīng)當?shù)仉娨暸_作了報道造成一定影響。詹某因此以杜某侵犯其著作權為由訴至法院。

[處理]

一審法院判決責令杜某將牌坊八仙過海主題圖上標明杜某為彩繪制作人的字樣除去，并賠償詹某損失1000元。杜某不服，提出上訴。二審法院判決，詹某雖然對受杜某之托臨摹他人的八仙過海圖沒有著作權，但杜某擅自在他人制作的的繪畫上署名構成侵權，應消除影響，賠償損失。故維持原判。

[法理分析]

本案的關鍵就在于對臨摹行為的態(tài)度。依照現(xiàn)行《著作權法》第52條，臨摹屬于復制行為的一種。但現(xiàn)實中有學者認為臨摹中包含著創(chuàng)作行為。有人將臨摹劃分為兩種，即復制型臨摹和制作型臨摹。對于復制型臨摹品，臨摹人不享有著作權；而對于具有創(chuàng)作意義的制作，體現(xiàn)臨摹人的藝術表現(xiàn)九遠非簡單的復制，是臨摹人依其創(chuàng)作技能和技巧制成的新作品，臨摹人應當享有相對獨立的著作權[2].

但仔細琢磨便會發(fā)現(xiàn)，這一結(jié)論賴以推理的小前提難以成立。很顯然，推出這一結(jié)論的大前提應為，因創(chuàng)作行為而產(chǎn)生的智力成果有著作權。這里的智力成果顯然應當具備著作權法意義的可復制性，否則便不屬著作權法所調(diào)整的范圍。此大前提無可非議。其小前提為，制作型臨摹體現(xiàn)臨摹人的藝術表現(xiàn)力、具有創(chuàng)作意義，屬于創(chuàng)作行為。由此得出，制作型臨摹所產(chǎn)生的臨摹品為新作品，臨摹人應當享有相對獨立的著作權。在這一三段論式的邏輯推理中，其小前提成立與否值得研究。

何謂臨??？臨，謂以紙在古帖旁，觀其形勢而學之，若臨淵之臨，故謂之臨。摹，謂以薄紙覆古帖上，隨其細大而拓之，若摹畫之摹，故謂摹。[3]宋代張世南在《游宦記聞》中寫道：臨謂置紙在旁，觀其大小、濃淡。形勢而學之。若臨淵之臨。摹謂以薄紙覆上，隨其曲折婉轉(zhuǎn)用筆曰摹。[4]《漢語大詞典》是這樣界定臨摹一詞的：照著書畫原樣摹寫[5].《中文大辭典》是這樣解釋臨摹的：俗謂照古帖學書日臨摹[6].由此可見，在臨摹過程中，臨摹者主觀上是在盡最大努力、盡可能地追求與原作一模一樣。在這樣的主觀目的下，哪里會有臨摹者自己的思想或情感被表現(xiàn)在臨摹品中？既然沒有臨摹者自己的思想或情感被表現(xiàn)，又怎么談得上創(chuàng)作？既不是創(chuàng)作又何以對臨摹品享有著作權，哪怕是相對獨立的著作權？