案例回放:
2011年10月,周某某進入一家科技公司工作,擔任銷售主管,公司與其在簽訂了勞動合同的同時亦簽訂了保密協(xié)議及競業(yè)禁止協(xié)議,其中約定周某某在職期間及離職后兩年內(nèi)不得自行設立從事與公司相競爭業(yè)務的營業(yè)機構,否則違反此競業(yè)禁止義務需要向科技公司支付違約金5萬元。
2013年5月,周某某向科技公司提出辭職。在辦理工作交接的過程中,科技公司經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn),周某某本人作為投資人于2013年2月注冊成立了一家商貿(mào)公司,隨后科技公司委托律師調(diào)取了商貿(mào)公司工商檔案信息,證實該商貿(mào)公司營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營范圍與科技公司存在交叉重疊項目。于是,科技公司向其所在地人民法院提起訴訟,要求周某某向其支付違反競業(yè)禁止義務違約金5萬元。
庭審中,周某某的代理律師提出,周某某雖然投資注冊成立與科技公司存在競爭關系的商貿(mào)公司,但科技公司并未支付周某某競業(yè)限制補償金,因此,周某某不負競業(yè)禁止義務。此種觀點是否成立呢?
律師解讀:
競業(yè)禁止,又稱為競業(yè)限制,是指根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定,限制并禁止員工在一定期間內(nèi)從事與本單位競爭的業(yè)務,包括不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系或其他利害關系的其他業(yè)務單位任職,不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且具有競爭關系的其他用人單位兼職或任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務。
關于競業(yè)禁止的期限,除《勞動合同法》第24條規(guī)定的解除或終止勞動合同后兩年內(nèi),在職期間用人單位也可以與負有保密義務的勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議。因此,競業(yè)禁止義務分為兩種:一種是在職期間的競業(yè)禁止義務;一種是離職后的競業(yè)禁止義務。
對于離職后的競業(yè)禁止義務,根據(jù)《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定,用人單位應當按月支付勞動者經(jīng)濟補償,即我們通常所說的競業(yè)限制補償金。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。如用人單位未支付競業(yè)限制補償金的,此時勞動者有選擇權,既可以選擇不遵守競業(yè)限制約定,競業(yè)限制約定失效;也可以選擇依據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第七條的規(guī)定,在已經(jīng)履行了競業(yè)限制義務的情況下要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?。在用人單位支付?jīng)濟補償?shù)那疤嵯?,勞動者違反競業(yè)禁止義務的,應當支付違約金。這一點在司法實務中基本沒有爭議。
有爭議的是,用人單位與勞動者約定在職期間的競業(yè)限制義務,勞動者違反該義務的,用人單位是否有權主張違約金。一種觀點認為,因用人單位未支付經(jīng)濟補償,所以勞動者不負競業(yè)禁止義務,自然也無需支付違約金;另一種觀點認為,勞動者在職期間違反競業(yè)禁止約定,即便用人單位未支付經(jīng)濟補償,勞動者仍需支付違約金。
上述兩種觀點的分歧產(chǎn)生的原因在于法律的規(guī)定不清?!秳趧雍贤ā返?3條第二款規(guī)定:對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。該條的含義似乎是必須支付經(jīng)濟補償,但按常理,在職期間用人單位肯定會要求員工不得從事與單位相競爭的業(yè)務,但并不會在正常工資之外另外支付競業(yè)限制補償。而且,該條款似乎僅僅提到離職后違反競業(yè)限制義務的違約金,并未明確在職期間是否可以約定違反競業(yè)限制的違約金。根據(jù)《勞動合同法》第25條規(guī)定,除非法律允許,否則用人單位不得與勞動者任意約定違約金。
就筆者個人而言,較傾向于第二種觀點。理由如下:
第一,從法條字面意思看,法律并未禁止用人單位與勞動者約定在職期間的競業(yè)禁止義務,因此,用人單位與勞動者關于在職期間的競業(yè)禁止條款的約定也是有效的。法條后半部分明確勞動者違反競業(yè)限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金,這里的違反競業(yè)限制約定是籠統(tǒng)表述,可以理解為包括違反在職期間競業(yè)限制約定在內(nèi),自然也可以主張違約金。
第二,從法理角度看,如用人單位與勞動者約定離職后的競業(yè)禁止義務,屬于對勞動者擇業(yè)權的限制。欲限制勞動者擇業(yè)權,就必然要求用人單位支付一定的對價,這是一種起碼的公平。然而勞動者在職期間,已經(jīng)在本單位領取一份薪酬,干一份全日制的工作,單位要求其不得兼職,更不得從事與用人單位相競爭的業(yè)務具有當然的正當性,符合日常情理?;蛘呖梢哉f,薪酬中本身就包括限制其兼職的補償。
第三,在職期間領取工資,同時又暗地里從事與本單位相競爭的業(yè)務,對單位的損害比離職后從事競爭業(yè)務更大。舉重以明輕,允許對在職期間的競業(yè)限制義務約定違約金是合理的。
就本案而言,周某某在職期間投資注冊成立與所在科技公司存在競爭業(yè)務的商貿(mào)公司,違反了競業(yè)禁止條款約定,雖然用人單位未支付競業(yè)限制補償金,筆者認為,周某某依然需要支付違約金。不過,對這一存在爭議的問題,也亟待立法及司法機關予以明確。
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