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「法制日報編按」1月19日本報《法治時空?？?版刊登了《高校學(xué)生有權(quán)狀告學(xué)校嗎》一文，文章指出，高校學(xué)生不服學(xué)校紀(jì)律處分的，可以進(jìn)行申訴或申請申訴法的過程中進(jìn)行了清理，1994年發(fā)布的國家賠償法中不再將此項列入排除范圍。

當(dāng)然最關(guān)鍵和最重要的問題，是必須正面回答被指控的高等學(xué)校管理行為是否屬于行政訴訟法規(guī)定的“具體行政行為”。因為高等學(xué)校的地位和行為結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，這里僅僅以國家舉辦的高等學(xué)校對在校學(xué)生作出開除處分為例進(jìn)行分析，這是目前高校行政訴訟最常見的情形。

首先，1989年公布的行政訴訟法第一次在國家立法上提出具體行政行為的概念。但是基于當(dāng)時的條件，該法律本身沒有對這一重要法律概念作進(jìn)一步闡明。1999年最高人民法院將具體行政行為解釋為：“具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行政行為”，只要不是該司法解釋所排除的六種情形都可以納入這一范圍。這種行政行為的最重要特征是具有“國家行政職權(quán)”的性質(zhì)。概括地說，現(xiàn)行行政訴訟法上的具體行政行為，在主體上既可以是機關(guān)也可以是組織；在權(quán)利來源上既可以是法律法規(guī)的規(guī)定，也可以是行政機關(guān)委托的事項；在內(nèi)容上是實現(xiàn)國家行政職能的各種職務(wù)權(quán)利。

其次，國家舉辦的高等學(xué)校對本科學(xué)生的紀(jì)律處分，是將給學(xué)生帶來消極法律后果的懲罰性“職權(quán)”行為（見高等教育法第四十一條第1款）。這種職權(quán)行為是否屬于行政訴訟法上的國家行政職權(quán)，取決于高等學(xué)校的性質(zhì)、功能和受處分學(xué)生享有的權(quán)利的性質(zhì)，以及學(xué)生與學(xué)校相互關(guān)系的性質(zhì)。

高等學(xué)校教育管理行為的性質(zhì)，很大程度上取決于管理權(quán)利的性質(zhì)和來源。高等學(xué)校的教育管理權(quán)，就國家舉辦的高等學(xué)校而言，其權(quán)利來源主要有三：第一是法律直接授予的，第二是行政機關(guān)委托的，第三是國家批準(zhǔn)認(rèn)可的學(xué)校章程中規(guī)定的。目前高等學(xué)校侵權(quán)案件涉及最多的學(xué)生學(xué)籍、學(xué)位和教師評聘學(xué)術(shù)職務(wù)三大領(lǐng)域，學(xué)校的管理權(quán)限全部都來自國家立法授權(quán)或者國家行政委托。學(xué)校對學(xué)生學(xué)位的管理權(quán)限是由《學(xué)位條例》規(guī)定的，學(xué)校對教師評聘專業(yè)技術(shù)職務(wù)的管理是由高等教育法第三十七條規(guī)定的，學(xué)校對學(xué)生學(xué)籍管理權(quán)限是由教育部《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》直接規(guī)定的。高等教育法對于高等學(xué)校校長代表學(xué)校對教師的聘任管理和對學(xué)生的學(xué)籍管理權(quán)限問題，沒有籠統(tǒng)地放入學(xué)校章程作概括權(quán)利處理，而是以法律名義作出單獨列舉規(guī)定。

國家舉辦的高等學(xué)校是國家公益事業(yè)單位和國家公共設(shè)施，設(shè)立的根據(jù)和目的是實現(xiàn)國家的教育行政職能。受教育者通過國家舉辦的競爭考試或者國家認(rèn)可的其他途徑取得學(xué)習(xí)資格和學(xué)生地位，所產(chǎn)生的是對國家公共設(shè)施的利用權(quán)利和相應(yīng)的義務(wù)。如果學(xué)生沒有正確履行這些義務(wù)，其利用權(quán)就會受到限制乃至剝奪，或者不能產(chǎn)生他所希望的利用公共設(shè)施的積極法律后果（例如受到處分后難以找到理想的工作）。這種權(quán)利性質(zhì)的主要方面是學(xué)生對國家的公法權(quán)利，而不是簡單的對所在學(xué)校單位的民事權(quán)利。要剝奪這種對國家的公法權(quán)利，必須有足夠的公法理由和國家行政職權(quán)。一個只有民事權(quán)利的管理者要限制和剝奪當(dāng)事人對國家的公權(quán)利，在理論上和法律上都是難以成立的。所以如果離開高等學(xué)校的公共設(shè)施性質(zhì)，只是以維護(hù)一個單位正常工作秩序需要的立場對學(xué)生作出紀(jì)律處分，那么問題就不僅是這個管理者法律意識不健全，而是對工作職責(zé)認(rèn)識的缺失，可能不再具有擔(dān)任國立學(xué)校管理者的資格。