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在明律師在《責(zé)令限期自行拆除房屋，你拆?還是不拆?》一文中提及，責(zé)令限期拆除決定通知書(shū)，可能是征收維權(quán)中出現(xiàn)頻率極高的一種行政法律文書(shū)。

在某些被征收人眼中，這份文書(shū)的可怕之處比起司法強(qiáng)拆裁決來(lái)都要有過(guò)之而無(wú)不及。

原因之一就是一旦這份決定下發(fā)，似乎就意味著行政機(jī)關(guān)可以在不久的將來(lái)徑行對(duì)房屋實(shí)施強(qiáng)拆，而被征收人將面臨“違建不予補(bǔ)償”的糟糕境地。

那么，除了司法強(qiáng)拆，這種由“限拆決定”所引發(fā)的行政強(qiáng)拆真的也是合法的嗎?被征收人又該如何進(jìn)行救濟(jì)呢?

行政強(qiáng)拆，真的還存在嗎?

責(zé)令限期拆除決定、通知的法律依據(jù)，主要是《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《土地管理法》。

前者的第六十四條規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的……無(wú)法采取改正措施消除影響的，限期拆除……

第65條規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的……逾期不改正的，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府可以拆除。

這就是責(zé)令限期拆除決定在規(guī)劃區(qū)內(nèi)的法律依據(jù)。

《土地管理法》則在第76、77和83條對(duì)責(zé)令限期拆除作了規(guī)定，其中第83條規(guī)定“期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行”。

也就是說(shuō)，按照《土地管理法》的規(guī)定，“違建”強(qiáng)拆也要走司法強(qiáng)拆程序，似乎并不能直接由政府機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)拆。

對(duì)此，北京在明律師事務(wù)所的資深征收維權(quán)律師宋曉峰指出，在實(shí)踐中的“以拆違代拆遷”案件中，行政機(jī)關(guān)均適用《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定作出限拆決定，進(jìn)而通過(guò)行政強(qiáng)拆的方式處理違建。

司法強(qiáng)拆，在這里是用不上的。

換言之，法律規(guī)定和實(shí)務(wù)之間，是存在一定距離、差異的，這點(diǎn)廣大被征收人一定要明確。

《行政強(qiáng)制法》第44條規(guī)定，對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。

當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

《最高人民法院關(guān)于違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等強(qiáng)制拆除問(wèn)題的批復(fù)》中明確，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》和《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》有關(guān)規(guī)定精神，對(duì)涉及違反城鄉(xiāng)規(guī)劃法的違法建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等的強(qiáng)制拆除，法律已經(jīng)授予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，人民法院不受理行政機(jī)關(guān)提出的非訴行政執(zhí)行申請(qǐng)。

綜上，我們的結(jié)論是，在因“限拆決定”所引發(fā)的違建拆除領(lǐng)域，司法強(qiáng)拆從客觀上、現(xiàn)實(shí)中是不存在的，行政強(qiáng)拆的確是合法的。

這個(gè)結(jié)論，從嚴(yán)格的法律層面上也許存在爭(zhēng)議，但就現(xiàn)實(shí)層面而言則是沒(méi)有爭(zhēng)議的。

面對(duì)違建強(qiáng)拆，被征收人該怎么辦?

這是廣大被征收人最關(guān)心的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

事實(shí)上前述《行政強(qiáng)制法》第44條已經(jīng)告訴我們了，針對(duì)限拆決定的法律救濟(jì)方式，或者申請(qǐng)行政復(fù)議，或者提起行政訴訟。

對(duì)此，北京在明律師事務(wù)所的資深征收維權(quán)律師梁紅麗表示，實(shí)踐中專業(yè)律師多采用提起訴訟的方式進(jìn)行救濟(jì)。

原因在于復(fù)議的“力度”相較于訴訟而言明顯不足，且無(wú)法阻止行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定進(jìn)而對(duì)房屋實(shí)施強(qiáng)拆的步伐。

而訴訟則能夠給行政機(jī)關(guān)施加更大的法律壓力，通過(guò)舉證質(zhì)證等庭審程序的設(shè)計(jì)全面揭露行政機(jī)關(guān)在作出限拆決定過(guò)程中存在的實(shí)體和程序上的種種漏洞、問(wèn)題，從而實(shí)現(xiàn)搭建協(xié)商溝通平臺(tái)，提升補(bǔ)償數(shù)額的目的。

故此，當(dāng)被征收人收到來(lái)自行政機(jī)關(guān)的《限期拆除決定書(shū)》《責(zé)令限期拆除通知書(shū)》時(shí)，一定要果斷提起訴訟程序，切勿再等待、拖延。

否則，行政強(qiáng)拆的“大棒”很快就會(huì)打下來(lái)，被征收人將會(huì)難以避免的喪失房屋、建筑的客觀存在這一征收維權(quán)的重要談判籌碼。

在明律師最后想補(bǔ)充的一點(diǎn)是，事實(shí)上對(duì)于拆違的現(xiàn)行法律規(guī)定是比較混亂的。

譬如這個(gè)關(guān)鍵性的法律文書(shū)——責(zé)令限期拆除通知書(shū)，究竟是行政強(qiáng)制措施還是行政處罰都尚存爭(zhēng)議。

但無(wú)論如何，廣大被征收人一定要明確的是，當(dāng)你的房屋被認(rèn)定為違法建筑時(shí)，“只有人民法院才有權(quán)強(qiáng)拆房屋”的想法就應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決予以打消，而必須冷靜、客觀地面對(duì)更為嚴(yán)酷的行政強(qiáng)拆進(jìn)逼的現(xiàn)實(shí)。

學(xué)術(shù)、理論上有爭(zhēng)議的事情，在實(shí)務(wù)中都是清楚得很，永遠(yuǎn)不能犯“紙上談兵”的錯(cuò)誤。

如何應(yīng)對(duì)?訴訟。

如何推翻“限拆決定”?

一看實(shí)體層面，比如是存在“歷史遺留問(wèn)題”，《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的適用是否存在“法不溯及既往”的問(wèn)題，涉案房屋所在地是否已列入了當(dāng)?shù)爻青l(xiāng)規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi);

二看程序?qū)用?，比如相關(guān)文書(shū)是否依法送達(dá);

三要最大限度的行使“圍魏救趙”法，通過(guò)對(duì)征收項(xiàng)目的整體審查精準(zhǔn)打擊其違法點(diǎn)，務(wù)求最大力度、最強(qiáng)覆蓋，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)曲線救國(guó)、釜底抽薪式的法律維權(quán)效果。