[摘要]:國土資源部頒布的部門規(guī)章-《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》存在多處疏漏,或無實際意義,或與基本法律抵觸。本文對此做若干分析。
[關(guān)鍵詞]:招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)術(shù)語
國土資源部于2002年4月3日通過了《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》(以下簡稱“《規(guī)定》”),自2002年7月1日起開始施行。該部門規(guī)章對以招標(biāo)拍賣掛牌方式出讓國有土地使用權(quán)作出了相當(dāng)具體的規(guī)定,使招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)實務(wù)操作有了較為明確的法律依據(jù)。但是,《規(guī)定》的若干條文和制度設(shè)計與基本法律不相一致甚至沖突或者沒有實際意義,使該規(guī)章大為遜色。現(xiàn)試述一二如下,請方家指點。
首先,《規(guī)定》規(guī)定了一種“新”的國有土地使用權(quán)出讓方式-掛牌?!吨腥A人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》并沒有規(guī)定這么一種方式,該法第十二條規(guī)定“土地使用權(quán)出讓,可以采取拍賣、招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式?!薄兑?guī)定》所稱這種新的出讓國有土地使用權(quán)方式,“是指出讓人發(fā)布掛牌公告,按公告規(guī)定的期限將擬出讓宗地的交易條件在指定的土地交易場所掛牌公布,接受競買人的報價申請并更新掛牌價格,根據(jù)掛牌期限截止時的出價結(jié)果確定土地使用者的行為。”換言之,《規(guī)定》想補(bǔ)充《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》立法空白,參考了證券連續(xù)交易方式,創(chuàng)造出“掛牌”交易方式。但是,由于這種掛牌方式本身存在缺陷-土地使用權(quán)的賣方有限,而買方通常也非數(shù)量眾多,所以其交易價格不會呈上下波動,只能是單向上漲-使其與拍賣無本質(zhì)區(qū)別?!兑?guī)定》第十九條規(guī)定了掛牌成交的三種情形:
1、在掛牌期限內(nèi)只有一個競買人報價,且報價高于底價,并符合其他條件的,掛牌成交;
2、在掛牌期限內(nèi)有兩個或者兩個以上的競買人報價的,出價最高者為競得人;報價相同的,先提交報價單者為競得人,但報價低于底價者除外;
3、在掛牌期限截止時仍有兩個或者兩個以上的競買人要求報價的,出讓人應(yīng)當(dāng)對掛牌宗地進(jìn)行現(xiàn)場競價,出價最高者為競得人。均為某一高出底價(保留價)的最高價為成交價(第二種情形規(guī)定的“價格優(yōu)先、時間優(yōu)先”實際上沒有意義,因為后出價的競買人不會出一個比前一個出價低的價)。由此可見,“掛牌”與拍賣并無區(qū)別,《規(guī)定》的新創(chuàng)舉-“掛牌”實無必要。
其次,《規(guī)定》第八條-“出讓人應(yīng)當(dāng)至少在投標(biāo)、拍賣或者掛牌開始日前20日發(fā)布招標(biāo)、拍賣或者掛牌公告,公布招標(biāo)拍賣掛牌出讓宗地的基本情況和招標(biāo)拍賣掛牌的時間、地點”-參考了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第二十四條的規(guī)定-“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間;但是,依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止,最短不得少于二十日”,初衷是為了體現(xiàn)公開、公平的市場原則。但是,“投標(biāo)開始日前20日”發(fā)布招標(biāo)公告并不等于招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止日之間有20日間隔,而且《中華人民共和國拍賣法》第四十五條規(guī)定:“拍賣人應(yīng)當(dāng)于拍賣日七日前發(fā)布拍賣公告”,因此《規(guī)定》第八條關(guān)于招標(biāo)公告、拍賣公告發(fā)出時間與法律規(guī)定亦不一致。
再次,《規(guī)定》第十三條第一項規(guī)定-招標(biāo)公告允許郵寄標(biāo)書的,投標(biāo)人可以郵寄,但出讓人在投標(biāo)截止時間前收到的方為有效-與《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第二十八條規(guī)定不相一致,該條規(guī)定:“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前,將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點。”即不得郵寄標(biāo)書。而且,即使允許郵寄,該項規(guī)定“到達(dá)主義”的采用似不合理。
最后,若干名詞術(shù)語的使用技術(shù)太差。如《規(guī)定》第九條、第十五條、第二十條等條文中規(guī)定的“競得人”(拍賣中最高應(yīng)價者)應(yīng)為“買受人”,以與《中華人民共和國拍賣法》規(guī)定的法定術(shù)語一致。同樣的疏漏還有《規(guī)定》第十五條、第十六條等條文中的“底價”,應(yīng)與《中華人民共和國拍賣法》術(shù)語的使用一致,即稱為“保留價”。
作為有較大影響的部門規(guī)章,應(yīng)在頒布之前多方征求意見和建議,以求得盡可能的嚴(yán)謹(jǐn)和科學(xué)。謝山
土地使用權(quán)是國有土地使用權(quán)中的一種,是國家向土地使用者發(fā)放的,用于開發(fā)、經(jīng)營、使用土地的一種特有權(quán)利。 這種權(quán)利可以是由土地使用者自行使用土地,也可以是將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租給他人,甚至是進(jìn)行抵押貸款。 在法律規(guī)定的期限內(nèi),土地使用者可以對... 更多>
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