我國反不正當競爭法第二條規(guī)定,本法所稱的不正當競爭,是指經營者違反本法規(guī)定,損害其他經營者合法權益,擾亂社會經濟秩序的行為。該規(guī)定對于經營者之間是否存在競爭關系沒有作出限定。但是反不正當競爭法第二章關于不正當競爭行為里面,多處使用了損害競爭對手”這個詞,比如第五條、第十四條;而在另外一些條文里則使用了排擠其他經營者(對手)”這個詞,比如第六條、第十一條、第十五條;其他沒有適用損害競爭對手”或排擠其他經營者(對手)”這個詞的,要么屬于反壟斷的內容,比如第七條規(guī)定,要么暗含著損害競爭對手,比如第九條虛假廣告,損害對象是消費者和同業(yè)競爭者,第十條商業(yè)秘密,在利用他人商業(yè)秘密的場合,損害對象也只能是同業(yè)競爭者。所以一般認為,反不正當競爭案件,以原、被告存在競爭關系為前提,否則難以成立不正當競爭。事實上也確實是,在很多場合,競爭關系的存在對于不正當競爭行為的認定是不可缺少的,比如比較廣告通常是同類產品的相互比較,如農夫山泉案”;搭便車”通常搭的是同業(yè)競爭者的便車,如老干媽案”。也正因此,法院在審理不正當競爭案件的時候通常會首先審理原、被告之間是否存在競爭關系,原、被告間通常也為此在庭上爭得面紅耳赤。
但不正當競爭真的以存在競爭關系為前提嗎?綜觀我國反不正當競爭法條文本身,競爭關系在很多不正當競爭案件中是不必要的,不存在競爭關系的經營者或者非經營者同樣會構成反不正當競爭。
從反不正當競爭法第二章規(guī)定不正當競爭行為的類型看,可以將不正當競爭類型化為:
1.利用他人競爭優(yōu)勢的不正當競爭(第五條、第十條);
2.破壞他人競爭優(yōu)勢的不正當競爭(第十條、第十四條);
3.其他不當獲取競爭優(yōu)勢的不正當競爭(第六條至第九條、第十一條、第十五條)。下面筆者將分別考察,看看這些競爭行為是否皆需行為人與受害人間存在競爭關系為必要。
一、利用他人競爭優(yōu)勢的不正當競爭
所謂利用他人的競爭優(yōu)勢,主要是指利用他人的商業(yè)標識,借助他人的名聲為自己獲利,即所謂的各種各樣的搭便車”行為。搭便車”行為對權利人會產生兩種不利的后果:一是混淆了產品或服務的來源,影響了銷量,有時可能還會影響產品聲譽;二是淡化,即在其他商品上或者服務上使用權利人的知名商業(yè)標識,使權利人的商業(yè)標識失去顯著性。
在混淆的場合,通常是競爭者之間的不正當競爭,競爭關系是不可或缺的。這是因為侵權人通常是同業(yè)經營者,借助他人已有的商業(yè)信譽達到混淆商品來源的目的來銷售自己的產品,以便從市場獲取非法的利益。而在淡化的場合,就不一定發(fā)生在競爭者之間了。淡化通常是非競爭者不當地利用某一知名的商業(yè)標識,借助該商業(yè)標識所依附的商業(yè)信譽,使消費者引起錯誤的聯(lián)想來推廣自己的產品。比如著名的柯-達案”,雖然被告公司是一家生產電梯的公司,與原告生產的攝影器材有著顯而易見的區(qū)別,兩者的營業(yè)不存在重合與覆蓋,甚至沒有任何的實際聯(lián)系,但是法院仍然認為電梯公司不當地借助了柯-達公司的商業(yè)信譽,構成了不正當競爭。
在新型的利用知名人物人格商業(yè)化優(yōu)勢來提高自己競爭優(yōu)勢的不正當競爭案件中,經營者和名人之間通常是不存在競爭關系的,如崔*元案”。在這里,競爭關系顯然是不必要的。
二、破壞他人競爭優(yōu)勢的不正當競爭
破壞他人競爭優(yōu)勢,是指那些對他人已經取得的競爭優(yōu)勢進行攻擊、貶低等行為,使他人喪失或者降低已經獲得的競爭優(yōu)勢。這類行為主要指詆毀商業(yè)信譽、比較廣告、不當公開他人的商業(yè)秘密等行為。在詆毀商譽方面,反不正當競爭法第十條將受害人限定在競爭對手,除競爭對手外的任何組織或者個人,即使對經營者的商業(yè)信譽進行詆毀,也不能構成反不正當競爭法上的詆毀,而只能是一般的企業(yè)名譽權糾紛。而在侵犯商業(yè)秘密的案件里,反不正當競爭法并沒有將侵權人限定為競爭對手,而只寬泛地規(guī)定為經營者。也就是說,不論是否存在競爭關系,只要是公開或者披露了商業(yè)秘密的經營者,都是適格的侵權人。而《河南省反不正當競爭條例》則走得更遠,該條例第十八條將業(yè)務往來方以及員工在內的任何人對于商業(yè)秘密的不當披露、使用、獲取或者允許他人使用,都認為侵犯商業(yè)秘密,而不論該人是否與商業(yè)秘密持有人存在競爭關系,也不論其是否是提供商品或者服務的經營者。
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