今年的3·15晚會上,藏秘排油百草減肥茶被曝做虛假廣告宣傳,一時(shí)間在全國引起軒然大波,廣告代言人、相聲演員郭德綱則當(dāng)然地成為了此場風(fēng)波的焦點(diǎn)人物。而與此同時(shí),同樣因此事而備受關(guān)注的還有一人,他就是北京市憶通律師事務(wù)所律師劉曉原。
3·15晚會帷幕剛落,一封出自劉曉原律師之手的關(guān)于修改我國廣告法的建議書就寄到了全國人大常委會信訪局。劉曉原律師以一名普通公民的身份,建議廣告法將虛假廣告處罰的責(zé)任主體擴(kuò)大到廣告代言人。到底廣告法為何應(yīng)修改?明星代言應(yīng)承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?記者就相關(guān)問題對劉曉原律師進(jìn)行了面對面的采訪。
明星代言,責(zé)任承擔(dān)是空白
2006年的7月31日,北京年過六旬的老人王立堂因服用藏秘排油茶減肥失敗,將代言人郭德綱告上了法庭。但是,對于這一案例,劉曉原在他的建議書中分析,王立堂老人是很難獲勝的。因?yàn)椋鶕?jù)我國現(xiàn)行廣告法的規(guī)定,進(jìn)行虛假廣告宣傳的責(zé)任承擔(dān)方式有兩種,行政責(zé)任和民事責(zé)任,但是承擔(dān)責(zé)任的主體只有廣告主,廣告經(jīng)營者、發(fā)布者,以及其他社會團(tuán)體或組織,而沒有將廣告代言人包含其中。也就是說,對代言人的法律責(zé)任追究在我國目前的法律框架下仍然是空白。
但代理虛假廣告活動有違社會公德和商業(yè)道德,也違背了我國民法中的誠實(shí)信用原則。為了遏制這種情況的蔓延,1994年8月20日,北京市消費(fèi)者協(xié)會給在京的名人們發(fā)出了《致社會名人、明星的一封公開信》。雖然有些名人給予了積極回應(yīng),但由于公開信只是勸誡性質(zhì)的,沒有任何法律保證。在高報(bào)酬的吸引下,名人們很快就忘了公開信的要求。
眾所周知,明星的廣告代言行為本身是一種商業(yè)行為,就應(yīng)該受到法律的調(diào)整和約束。劉曉原對記者說,明星代言本身無可厚非,但同時(shí)應(yīng)該明確,代言行為本身不可避免地具有一定風(fēng)險(xiǎn)性,明星既然從代言活動中獲得了利益,就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。但是,我國現(xiàn)行法律卻未對這種風(fēng)險(xiǎn)予以體現(xiàn),從而使得大量消費(fèi)者基于對名人的信任、喜愛購買其代言的商品而上當(dāng)受騙,但明星們卻仍可毫無顧及的繼續(xù)對商品做不實(shí)的宣傳。
劉曉原說:如果不從法律上規(guī)范和調(diào)整名人的代言行為將違背法律的權(quán)責(zé)利相統(tǒng)一的原則。
法律修改,代言人應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任
在歐美等發(fā)達(dá)國家,廣告中的名人代言為證言廣告和明示擔(dān)保,消費(fèi)者可據(jù)此索賠。同時(shí)規(guī)定,明星做廣告的商品必須是該明星長期用過的,一旦發(fā)現(xiàn)該明星沒有使用過該商品便做廣告,明星將會被處以重罰,好萊塢的一位明星就曾因此而被罰50萬美元,且消費(fèi)者也有權(quán)向代言人直接索賠。
劉曉原提出,我國完全可以效仿歐美國家的做法,將明星代言也看作是一種明示擔(dān)保,一旦代言商品發(fā)生問題,除要受到相應(yīng)的行政處罰外,還要承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任。在劉曉原看來,名人利用其自身的影響力對產(chǎn)品進(jìn)行宣傳,就要盡到起碼的注意義務(wù)和基本的審查義務(wù),我們并不要求明星是所代言產(chǎn)品方面的專家,能夠準(zhǔn)確判斷產(chǎn)品的質(zhì)量是否合格,但至少可以要求其審查商品生產(chǎn)者的產(chǎn)品批號、衛(wèi)生許可證、廣告批文等文書,并對這些文件的真實(shí)性進(jìn)行核實(shí)。同時(shí),在從事這種高回報(bào)、高利潤的行為之前,要求明星代言人們對相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行一下了解,知道自己宣傳的產(chǎn)品國家是否有特殊的規(guī)定,哪些廣告用詞不被允許等,恐怕也都不是過分的要求吧?
劉曉原告訴記者,在制定廣告法之初,當(dāng)時(shí)的明星代言活動并不多,因此法律制定者更多考慮的是廣告主和廣告經(jīng)營者、發(fā)布者的權(quán)責(zé)利統(tǒng)一問題。但事實(shí)上,如果明星代言了虛假的廣告,其誤導(dǎo)性和欺騙性反而更大,因此應(yīng)該要求明星與廣告的經(jīng)營者、發(fā)布者一樣承擔(dān)連帶的民事責(zé)任,也有必要要求他們對自己推薦的商品必須進(jìn)行一段時(shí)間的試用。
記者了解到,今年的全國兩會期間,部分人大代表也提出要對廣告法進(jìn)行修改。全國人大代表馬平一說,虛假違規(guī)廣告之所以能大行其道,立法滯后是一個重要原因。我國廣告法1995年開始實(shí)施,其中許多條款已不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,對廣告業(yè)出現(xiàn)的新問題、新情況難以進(jìn)行有效規(guī)范,致使廣告誠信問題突出,守信者未能得到有效保護(hù),失信者未受到嚴(yán)厲懲處。
而另據(jù)了解,國家工商行政管理總局已經(jīng)從去年年底開始組織廣告法修改的專題調(diào)研,全國人大財(cái)政經(jīng)濟(jì)委員會也建議國務(wù)院有關(guān)部門,爭取盡快啟動廣告法修訂工作。
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