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【摘要】《勞動法》：連續(xù)工作滿十年，勞動者提出才簽訂無固定期勞動合同。《勞動合同法》：連續(xù)工作滿十年，勞動者沒有提出就該簽訂無固定期勞動合同?！秳趧雍贤▽?shí)施條例》：回到《勞動法》，勞動者提出才簽訂無固定期限勞動合同。中國的立法只根據(jù)形勢的需要，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性，兩部法律、一部行政法規(guī)就如此打架，部門規(guī)章之亂可見一斑。在不同地方，連續(xù)工作滿十年，簽訂無固定期勞動合同該誰提出的舉證責(zé)任也是五花八門，有適用《勞動合同法》的，也有適用《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》，說到底，就是一個舉證責(zé)任問題。筆者認(rèn)為，按照法律適用原則，《勞動法》和《勞動合同法》都是全國人大常委會指定的法律，《勞動合同法》是《勞動法》的特別法，應(yīng)該優(yōu)先使用，而國務(wù)院制定的《勞動合同法實(shí)施條例》屬于行政法規(guī)，當(dāng)其與法律沖突時，應(yīng)排除適用。為體現(xiàn)法律的嚴(yán)肅性，筆者建議國務(wù)院法制辦對《勞動合同法實(shí)施條例》第十一條進(jìn)行審查，廢除該條款，如果認(rèn)為《勞動合同法》第十四條規(guī)定不合理，也可請求全國人大常委會對該條款進(jìn)行修訂，不能讓法律和行政法規(guī)存在兩個打架條款，讓法律適用部門無所適從。

【寫作年份】2010年

【正文】

一、《勞動法》：連續(xù)工作滿十年，勞動者提出才簽訂無固定期勞動合同

勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

《勞動法》第二十條：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。

依照《勞動法》的規(guī)定，連續(xù)工作滿十年訂立無固定期限勞動合同不是自動的，而是要勞動者提出，連續(xù)工作滿十年、勞動者提出是勞動法規(guī)定的簽訂無固定期限勞動合同的必要條件，如果勞動者沒有提出，也可以簽訂固定期限勞動合同。

二、《勞動合同法》：連續(xù)工作滿十年，勞動者沒有提出就該簽訂無固定期勞動合同

鑒于在勞動關(guān)系中，勞動者是弱勢群體，要勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，無異于自砸飯碗?！秳趧雍贤ā凡粌H保留了勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的規(guī)定。還將簽訂無固定期限勞動合同的法定情形由一種擴(kuò)大到三種，并且規(guī)定了用人單位的舉證義務(wù)。

《勞動合同法》第十四條規(guī)定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的。

從字面上解釋，勞動合同期滿，如果勞動者連續(xù)工作滿十年，只要勞動者提出續(xù)簽勞動合同，用人單位要么不續(xù)簽，如果續(xù)簽，就只能訂立無固定期限勞動合同了。因?yàn)閺淖C據(jù)角度來講，對于連續(xù)工作滿十年的勞動者，只要其提出或者同意續(xù)簽勞動合同，法律推定他提出的就是要簽訂無固定期限勞動合同，用人單位如果與他簽訂的是固定期限勞動合同，就要拿出證據(jù)證明是勞動者提出的才能免責(zé)?！秳趧雍贤ā穼⒑炗喒潭ㄆ谙迍趧雍贤呐e證責(zé)任規(guī)定給用人單位，等于勞動者不說也要簽訂無固定期限勞動合同，

三、《勞動合同法實(shí)施條例》：回到《勞動法》，勞動者提出才簽訂無固定期限勞動合同

從法理上講，法律要求企業(yè)對十年以上工齡員工必須簽訂無固定期限勞動合同，合同具有自主性，權(quán)利隨時可以放棄，如果員工提出簽訂固定期限勞動合同，法律也是允許的，但勞動關(guān)系中勞動者具有依附性，要勞動者提出，勞動者大多不敢，所以《勞動合同法》才有如此強(qiáng)硬的規(guī)定，《勞動合同法》受到多方責(zé)難，這也是原因之一。2008年9月18日頒布的《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》對此條款又有所放寬，該條例第十一條：除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。

在《勞動合同法》中，勞動者提出訂立固定期限勞動合同的，才能訂立固定期限勞動合同；在《勞動合同法實(shí)施條例》中，勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。在國務(wù)院的行政法規(guī)里，勞動者在某一單位連續(xù)工作滿十年，續(xù)簽勞動合同時，簽訂無固定期限勞動合同需要勞動者提出，又回到1994年《勞動法》的規(guī)定了。

四、連續(xù)工作滿十年，簽訂無固定期勞動合同該誰提出？

中國的立法只根據(jù)形勢的需要，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性，兩部法律、一部行政法規(guī)就如此打架，部門規(guī)章之亂可見一斑。在不同地方，連續(xù)工作滿十年，簽訂無固定期勞動合同該誰提出的舉證責(zé)任也是五花八門，有適用《勞動合同法》的，也有適用《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》，說到底，就是一個舉證責(zé)任問題。筆者認(rèn)為，按照法律適用原則，《勞動法》和《勞動合同法》都是全國人大常委會指定的法律，《勞動合同法》是《勞動法》的特別法，應(yīng)該優(yōu)先使用，而國務(wù)院制定的《勞動合同法實(shí)施條例》屬于行政法規(guī)，當(dāng)其與法律沖突時，應(yīng)排除適用。

在《勞動合同法》沒有修訂之前，筆者認(rèn)為：勞動者連續(xù)工作滿十年，如果續(xù)簽勞動合同，簽訂固定期勞動合同該勞動者提出，不提出所簽訂的勞動合同就應(yīng)該是無固定期限勞動合同。這就給人事經(jīng)理一個警示，對于連續(xù)工作滿十年的勞動者，如果他提出簽訂固定期限勞動合同，法律也是允許的，但用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，證明是勞動者提出才能免責(zé)。與十年以上工齡員工簽訂固定期勞動合同時，還必須另外簽訂一份勞動者要求簽訂固定期勞動合同確認(rèn)書。

【作者簡介】

張紹明，武漢律師，法律碩士，代理過全國首例性騷擾勝訴案等多件有影響案件，對公司法、侵權(quán)法、勞動法有一定的研究，出版過首部系統(tǒng)研究性騷擾問題的法律專著《反擊性騷擾》，現(xiàn)擔(dān)任武漢十余家中外企業(yè)常年法律顧問。