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一、關(guān)于保密義務(wù)

該《辦法》第九條第一款規(guī)定：權(quán)利人要求本單位或者與本單位合作的涉及技術(shù)秘密的相關(guān)人員(以下簡(jiǎn)稱相關(guān)人員)保守技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)簽訂保密協(xié)議或者在勞動(dòng)(聘用)合同(以下統(tǒng)稱合同)中作出明確具體的約定。相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照保密協(xié)議或者合同約定履行義務(wù)。沒(méi)有簽訂保密協(xié)議或者沒(méi)有在合同中作出約定的，相關(guān)人員不承擔(dān)保密責(zé)任。保密協(xié)議或者合同約定的部分內(nèi)容不明確的，相關(guān)人員只對(duì)約定明確的內(nèi)容承擔(dān)保密義務(wù)。

筆者認(rèn)為：該《辦法》規(guī)定沒(méi)有簽訂保密協(xié)議合作沒(méi)有在合同中作出約定，相關(guān)人員不承擔(dān)保密責(zé)任規(guī)定不妥。其理由如下：

1、根據(jù)《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，商業(yè)秘密秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。它包含了兩部分信息，一類是技術(shù)信息，一類是經(jīng)營(yíng)信息?！掇k法》第二條規(guī)定：本辦法所稱的技術(shù)秘密，是指能為權(quán)利人帶來(lái)利益、權(quán)利人已采取嚴(yán)格的保密措施、不為公眾所知悉的技術(shù)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、配方、工藝、方法、訣竅及其他形式的技術(shù)信息，屬于商業(yè)秘密，所以《辦法》中規(guī)定的技術(shù)秘密屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》商業(yè)秘密中的一類信息。

2、既然《辦法》規(guī)定的技術(shù)秘密屬于商業(yè)秘密，根據(jù)民法的一般原理，保護(hù)商業(yè)秘密，不需要明示合同的存在，因?yàn)樯虡I(yè)秘密權(quán)是法律創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，不是合同創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，被稱為：法律的默示義務(wù)。職工對(duì)企業(yè)的保密義務(wù)基于其對(duì)單位的忠實(shí)義務(wù)的要求，正如美國(guó)賓夕哈尼亞州最高法院法官所說(shuō)的，一扇未上鎖的門不等于一張請(qǐng)柬。所以，《辦法》規(guī)定，不簽訂保密協(xié)議就可以不承擔(dān)保密責(zé)任是值得商榷的。商業(yè)秘密之所以稱為秘密，從秘密的本意上說(shuō)，必須是采取一定保密措施的才稱其為秘密，如果信息公開(kāi)了，就不是秘密了。但采取保密措施的方法并非只有簽訂保密協(xié)議一種形式，建立完善的商業(yè)秘密管理規(guī)章制度，采取一些保密的物理性措施均是保密的一種形式。而《辦法》顯然就有些想當(dāng)然了。

筆者認(rèn)為，盡管法律義務(wù)不依賴于合同義務(wù)，但是絕不能因此忽視有關(guān)要求和約定的重要作用。權(quán)利人的要求或者約定有合同效力，可直接使用合同保護(hù)商業(yè)秘密，而不依賴于侵權(quán)法。保護(hù)商業(yè)秘密的書(shū)面合同直接構(gòu)成我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條要求的保密約定，成為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的重要法律手段。

二、關(guān)于保密費(fèi)

該《辦法》第九條第二款規(guī)定：簽訂保密協(xié)議或者合同約定的相關(guān)人員，合同終止后仍負(fù)保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面約定，雙方可以就是否支付保密費(fèi)及其數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。而第十一條又規(guī)定：有下列情形之一的，保密協(xié)議或者合同約定自行終止：(一)約定的保密期限屆滿的；(二)該技術(shù)秘密已公開(kāi)的；(三)權(quán)利人不按保密協(xié)議或者合同約定支付保密費(fèi)的

筆者在第一部分已經(jīng)闡明，對(duì)于商業(yè)秘密，一旦企業(yè)采取了相應(yīng)的保密措施，就意味著法律上的默示義務(wù)就隨即成立，即便企業(yè)不支付保密費(fèi)，也不影響員工的保密義務(wù)。既然雙方選擇以企業(yè)支付保密費(fèi)的手段來(lái)對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，作為民事權(quán)利，也未必不可以。所以《辦法》第九條規(guī)定了雙方可以約定保密費(fèi)。既然約定了保密費(fèi)，雙方就應(yīng)遵守，如果企業(yè)后以商業(yè)秘密的保護(hù)并不以支付保密費(fèi)為前提，拒付保密費(fèi)。筆者認(rèn)為：其一、企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；其二、員工可以不負(fù)保密義務(wù)，因?yàn)槠髽I(yè)選擇了支付保密費(fèi)的方式來(lái)保護(hù)商業(yè)秘密，那么其放棄了法律上的默示義務(wù)。民事權(quán)利作為私權(quán)，企業(yè)這樣做意味放棄該私權(quán)。

三、關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)

實(shí)踐中，很多人將離職的保密費(fèi)與競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi)相混淆?！掇k法》第十五條規(guī)定：競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)由權(quán)利人與相關(guān)人員協(xié)商確定。沒(méi)有確定的，年度補(bǔ)償費(fèi)按合同終止前最后一個(gè)年度該相關(guān)人員從權(quán)利人處所獲得報(bào)酬總額的三分之二計(jì)算。第十六條有下列情形之一的，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議終止：(一)競(jìng)業(yè)限制期限屆滿的；(二)該技術(shù)秘密已經(jīng)公開(kāi)的；(三)依法或者協(xié)議雙方約定終止的其他情形。協(xié)議雙方可以約定，權(quán)利人違反協(xié)議約定不支付或者無(wú)正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)，或者權(quán)利人違法、違約解除與相關(guān)人員合同的，競(jìng)業(yè)限制協(xié)議自行終止。