隨著互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)已成為商家激烈競爭的領(lǐng)域,新型互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件越來越成為社會關(guān)注的焦點。借助大數(shù)據(jù)思維模式,專業(yè)人士對法院從2002年至2013年審理的126件互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件進行系統(tǒng)研究,嘗試通過分析案件數(shù)據(jù)來總結(jié)互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件類型及特征,旨在為新型互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為研究提供借鑒。
互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件的類型
上述互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件涉及兩類,一類是傳統(tǒng)不正當競爭行為在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的延伸,另一類是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的新型不正當競爭行為。
傳統(tǒng)不正當競爭行為在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的延伸,主要是指發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域、已被《反不正當競爭法》第二章明確規(guī)定的不正當競爭行為,突出表現(xiàn)為涉及互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)詆毀行為和虛假宣傳行為。
而新型不正當競爭行為主要是指互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為,由于該類行為無法歸入傳統(tǒng)不正當競爭行為中,不能直接適用《反不正當競爭法》第二章中規(guī)定的不正當競爭行為的認定標準,因此當前司法實踐中只能運用《反不正當競爭法》的基礎(chǔ)理論及原則性條款,即《反不正當競爭法》第二條進行認定。
互聯(lián)網(wǎng)新型不正當競爭行為主要涉及搜索引擎、安全軟件和普通軟件、瀏覽器等對象類型。
一是涉及搜索引擎。在專業(yè)人士所統(tǒng)計的案件中,涉及搜索引擎的案件數(shù)量為18件,占到案件總數(shù)的16.67%。與搜索引擎相關(guān)的不正當競爭行為中,又涉及競價排名等多種行為。在關(guān)于競價排名引發(fā)的不正當競爭糾紛中,法院的現(xiàn)行做法是結(jié)合審判經(jīng)驗,看搜索服務(wù)提供者是否履行了提醒告知義務(wù),從而判斷其是否構(gòu)成幫助侵權(quán)者進行侵權(quán)的行為;對于通過搜索引擎直接實施的其他行為,由于沒有具體認定標準作為參考,法院多結(jié)合《反不正當競爭法》第二條的原則性規(guī)定,從主觀上是否違背誠實信用原則及公認的行業(yè)道德、行業(yè)慣例,客觀上是否造成實際損害為標準,直接對行為主體進行考量。
二是涉及安全軟件和普通軟件。在專業(yè)人士所統(tǒng)計的案件中,涉及軟件的案件數(shù)量為34件,其中涉及安全軟件的有25件,涉及其他普通軟件的有9件,共占案件總數(shù)的31.48%。在涉及軟件的不正當競爭案件中,軟件之間的干擾和沖突較為普遍,具體表現(xiàn)為沖突提示和安裝失敗、強制卸載、死機故障等各類影響用戶電腦性能的情形。一般來說,軟件沖突是在用戶運行計算機程序中產(chǎn)生的正?,F(xiàn)象,特別是在安全軟件行業(yè)領(lǐng)域。但是,如果軟件沖突超出了正常范圍,就可能屬于惡意軟件沖突,從而構(gòu)成不正當競爭行為。根據(jù)現(xiàn)有司法判例,判斷構(gòu)成惡意軟件沖突的標準是行為主體以軟件沖突為手段達到不正當競爭目的,認定時要考慮沖突的不可避免性、針對性及破壞性,相關(guān)軟件行業(yè)的行業(yè)慣例,軟件開發(fā)者是否履行了合理注意義務(wù),是否對用戶進行了充分告知等因素。
三是涉及瀏覽器。在專業(yè)人士所統(tǒng)計的案件中,涉及瀏覽器的不正當競爭案件僅有4件,占案件總數(shù)的3.7%,主要涉及廣告屏蔽行為。從現(xiàn)有司法判例看,法院對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)付費+無廣告、免費+廣告的經(jīng)營模式予以認可,若開發(fā)瀏覽器的主體將他人基于正當商業(yè)模式投放的廣告予以屏蔽,即構(gòu)成為爭奪客戶群體和交易機會而實施的不正當競爭行為。
此外,互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為所涉及的其他對象類型還包括游戲、網(wǎng)頁、數(shù)據(jù)庫、網(wǎng)絡(luò)通信等,對應(yīng)的案件數(shù)量分別為5件、35件、9件和3件。其中,與網(wǎng)頁相關(guān)的不正當競爭糾紛大多涉及對網(wǎng)頁內(nèi)容的盜用抄襲,屬于侵犯網(wǎng)頁著作權(quán)的行為,對其不正當競爭行為進行認定時,同樣也是結(jié)合《反不正當競爭法》第二條的規(guī)定,從行為主體主觀、客觀兩方面綜合進行考量。
互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件的特征
一是侵權(quán)行為技術(shù)性強,取證困難。由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)本身的特性,侵權(quán)人在實施不正當競爭行為時一般是通過技術(shù)手段來干擾他人軟件的運行,因此技術(shù)對抗在互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為中屢見不鮮,主要涉及基于瀏覽器的干擾、軟件之間的干擾和拒絕遵守網(wǎng)絡(luò)協(xié)議。同時,由于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件的強技術(shù)性特點,也導致了相關(guān)案件取證上的困難,特別是隨著云計算技術(shù)的發(fā)展,互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商可以分時間、分地域地給客戶端發(fā)送指令,對他人軟件造成干擾,給被侵權(quán)人的取證造成極大困擾。
二是短時間內(nèi)造成巨大損失?;ヂ?lián)網(wǎng)不正當競爭行為的特征之一是在短時間內(nèi)可以造成巨大的損害后果,一天就可能造成幾十萬元的損失。同時,在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下,企業(yè)之間的商譽詆毀造成的惡劣影響快速傳播,并經(jīng)過較長的時間才能逐漸消除,而商業(yè)詆毀所造成的嚴重后果并不會隨著軟件的召回或者原告對軟件的升級而終止。
三是侵權(quán)行為的復雜性。影響重大的互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭案件大多涉及多個不正當競爭行為類型。同時,由于互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式較為特殊,大多在免費產(chǎn)品的基礎(chǔ)上通過增值服務(wù)或者廣告來獲得收入,因此有時兩個在業(yè)務(wù)上完全不相關(guān)的企業(yè)也會發(fā)生不正當競爭糾紛。
四是案件賠償額判定困難。在傳統(tǒng)的不正當競爭案件中,法官將被告擠占的原告市場份額作為原告的損失,以原告損失作為賠償額的計算標準,使用的是填平原則。但是,互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式有不同于傳統(tǒng)行業(yè)的收入模式,對其財產(chǎn)損失的認定與實體經(jīng)濟應(yīng)有較大的不同。同時,互聯(lián)網(wǎng)是雙邊市場,企業(yè)商譽和商品信譽的損害對其有重要影響,但是目前對于商譽詆毀所造成的品牌損失如何認定,在資產(chǎn)評估界和法律界都是一個難題。
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