如單位依法為您購買社保(一年以上),可以享受生育待遇。
作者:宋立穎律師北京
勞務派遣中經(jīng)常有被派遣的員工與用工單位或派遣單位發(fā)生爭議,而在勞務派遣中的女員工權益保護更容易被忽視,尤其在女員工三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)內權利在實踐中很難能夠依法得到切實保障,那么,三期內派遣女員工的權益如何保護,筆者宋立穎律師根據(jù)其處理過的幾起案例及結合目前我國法律相關規(guī)定對上述問題作以簡單闡述。
l、關于勞務派遣定義:
勞務派遣是由派遣單位、用人單位、勞動者三方組成一個體系。法律上規(guī)定是由派遣單位與用人單位簽訂《勞務派遣合同》,派遣單位向用人單位派遣人員并與派遣人員簽訂《勞動合同》,派遣人員為用人單位提供勞動,用人單位監(jiān)督指導派遣人員勞動,用人單位向派遣單位支付相關費用,派遣單位支付派遣人員工資,被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。
2、女員工在勞務派遣中權利被侵犯的表現(xiàn):
根據(jù)筆者處理過的案件及實踐中出現(xiàn)過的案件,女員工在勞務派遣中權利被侵犯主要表現(xiàn)為:1、三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)內女員工被用工單位無故退回后解除勞動合同。
用工中有許多懷孕的女職工,因其懷孕被用工單位退回到派遣單位,而派遣單位也會找多種理由推拖其應當承擔的責任,往往被告之解除勞動合同;2、三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)內女員工被用工單位退回后安排待崗只享受最低工資待遇。許多女員工對退回以后只領取最低的工資無法接受,往往會主動選擇與用工單位解除勞動合同,待生育后另行尋找工作機會。
3、對上述女員工權利保護的法律意見:
第一,對三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)內女員工被用工單位無故退回后解除勞動合同,女員工權利保護的法律意見。
用工單位如退回三期內女員工沒有合法的理由,該退回明顯違反法律規(guī)定,根據(jù)《勞動合同法》第65條第2款規(guī)定:“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同”。也就是說勞動者具有39條規(guī)定的過失性情形和40條第1、2項的非過失性情形下,用工單位可以退工。但是如果是以女員工懷孕為由退工顯然是不合法律規(guī)定的。根據(jù)《勞動合同法》第五十八條規(guī)定,勞務派遣單位是本法所稱用人單位,應當履行用人單位對勞動者的義務?!吨腥A人民共和國婦女權益保障法》第二十七條規(guī)定:“任何單位不得因結婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形,降低女職工的工資,辭退女職工,單方解除勞動(聘用)合同或者服務協(xié)議。”該規(guī)定明確了任何單位無論是勞動合同還是聘用合同或者服務協(xié)議,在女職工懷孕期、產(chǎn)期和哺乳期都不能單方面解除。
所以被違法解除勞動合同的女員工可以要求其依法給予賠償,如女員工不同意解除勞動合同的,可以要求繼續(xù)履行勞動合同,按不低于女員工本人在職期間基本工資的標準支付工資。
第二,對三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)內女員工被用工單位退回后安排待崗只享受最低工資待遇,上述女員工權利保護法律意見。
由于工作內容是勞動合同的必備條款,所以三期期間的工作崗位調整實質上是一個勞動合同變更問題?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同,應當采用書面形式?!侗本┦袆趧雍贤?guī)定》第二十五條規(guī)定勞動合同當事人協(xié)商一致,可以變更勞動合同。根據(jù)以上規(guī)定,企業(yè)無權單方面變更勞動合同。處于三期的女職工一旦就此與企業(yè)發(fā)生爭議,無論其工作崗位是否在勞動合同中載明,只要企業(yè)不能證明其調整工作崗位并未違反雙方此前簽訂的勞動合同,企業(yè)都應當承擔責任?!杜毠?a target="_blank" href="http://www.cookingeasy.cn/zhishi/laodong/laodongguanxi_ldbh/">勞動保護規(guī)定》第四條規(guī)定:不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資,或者解除勞動合同。
所以,派遣單位可以與女員工協(xié)商變更工作崗位,或經(jīng)雙方協(xié)商安排待崗。但變更工作崗位或待崗期間應按不低于女員工本人在職期間基本工資的標準支付工資,應至三期結束或女員工正常上班。
4、如何確定訴訟主體?
根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第十條規(guī)定“勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴,以派遣單位為被告;爭議內容涉及接受單位的,以派遣單位和接受單位為共同被告”。勞動合同法第九十二條也規(guī)定,“給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任”。
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