首先,它違反了國家對于土地使用權(quán)的保護(hù)。還是根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第19條,“國家對土地使用者依法取得的土地使用權(quán),在出讓合同約定的使用年限屆滿前不收回;在特殊情況下,根據(jù)社會公共利益的需要,可以依照法律程序提前收回,并根據(jù)土地使用者使用土地的實(shí)際年限和開發(fā)土地的實(shí)際情況給予相應(yīng)的補(bǔ)償?!钡罁?jù)《條例》第7條,政府部門只需應(yīng)經(jīng)其審查通過的5項(xiàng)文件的申請者(拆遷人)之要求就可將土地使用權(quán)收回,至于是否具有公益性目的則并無要求。也就是說,收回被拆遷人的土地使用權(quán)并進(jìn)而對其上附著物(房屋)進(jìn)行拆遷的目的既可能是為公共利益的需要,也可能是非公益性質(zhì)的(如房地產(chǎn)開發(fā))。倘若拆遷并非公益目的,便同房地產(chǎn)管理法第19條的制定本意全然相背。退一步,倘若是為公益,此時(shí)卻不可能存在新的作為拆遷人的土地使用者,只是政府收回了土地使用權(quán),也就是典型的征用了,此時(shí)應(yīng)根據(jù)《土地管理法》第46~49條辦理,而不適用《條例》。因此,《條例》必然地違反了作為法律的《城市房地產(chǎn)管理法》。
再者,依照《土地管理法》第11條第3款“單位和個(gè)人依法使用的國有土地,由縣級以上人民政府登記造冊,核發(fā)證書,確認(rèn)使用權(quán)”、第12條“依法改變土地權(quán)屬和用途的,應(yīng)當(dāng)辦理土地變更登記手續(xù)?!焙汀冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第59條“國家實(shí)行土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)登記發(fā)證制度”、第60條“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者變更時(shí),應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府房產(chǎn)管理部門申請房產(chǎn)變更登記,并憑變更后的房屋所有權(quán)證書向同級人民政府土地管理部門申請土地使用權(quán)變更登記,經(jīng)同級人民政府土地管理部門核實(shí),由同級人民政府更換或者更改土地使用權(quán)證書。法律另有規(guī)定的,依照有關(guān)法律的規(guī)定辦理”,拆遷的有關(guān)管理部門必須履行法定職責(zé)、義務(wù),經(jīng)過必要程序才能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)做出行政行為。但《條例》第7條之內(nèi)容卻并未對收回被拆遷人的國有土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)證書及收回的時(shí)間、手續(xù)等程序性要件作出任何規(guī)定,這樣也就導(dǎo)致缺乏從根本上保障被拆遷人實(shí)體權(quán)利的基礎(chǔ)。
違反訴訟法律
《條例》第16條說到,“拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達(dá)不成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的,經(jīng)當(dāng)事人申請,由房屋拆遷管理部門裁決。房屋拆遷管理部門是被拆遷人的,由同級人民政府裁決。裁決應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)作出;當(dāng)事人對裁決不服的,可以自裁決書送達(dá)之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。拆遷人依照本條例規(guī)定已對被拆遷人給予貨幣補(bǔ)償或者提供拆遷安置用房、周轉(zhuǎn)用房的,訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行?!痹谛姓脹Q之后再訴諸訴訟,自然只可能進(jìn)入行政訴訟的程序,行政訴訟法第四十四條明確規(guī)定:“訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,停止具體行政行為的執(zhí)行:(一)被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;(二)原告申請停止執(zhí)行,人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的”,清楚表明,為了保證當(dāng)事人的權(quán)利,訴訟期間具體行政行為(如強(qiáng)制拆遷)的不停止執(zhí)行并非絕對,而是受一定例外情形之限制。同時(shí),這項(xiàng)規(guī)范也理應(yīng)排除了下位法的自行立法。但《條例》第16條將拆遷人依照本條例規(guī)定已對被拆遷人給予貨幣補(bǔ)償或者提供拆遷安置用房、周轉(zhuǎn)用房作為不停止執(zhí)行的無例外條件,也未免顯得太自說自話。
違憲
根據(jù)《條例》第7條,任何取得規(guī)定的五項(xiàng)資料并經(jīng)市、縣政府部門審查合格的單位,均可實(shí)施對公民房屋所有權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制交易和對公民土地使用權(quán)進(jìn)行剝奪的拆遷行為,雖然條例第10條“房屋拆遷管理部門不得作為拆遷人,不得接受拆遷委托”一條對此作了一定的限制,但只是一個(gè)稍顯溫和的姿態(tài),如此立法直接導(dǎo)致行政權(quán)力缺乏約束監(jiān)督機(jī)制而頻頻干預(yù)民事主體合法權(quán)益。新憲法第13條突出:“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。”,結(jié)合立法法第8條6項(xiàng),說明受憲法保障的、作為公民最基本權(quán)利之一的房屋所有權(quán)(及附著于上的土地使用權(quán))只能由全國人大及其常委會才能做出處分,且只可能通過立法而非直接的行動(dòng),其他機(jī)關(guān)概無此項(xiàng)權(quán)力。
再由《條例》第16條,根據(jù)前文的分析,法院或政府部門作出的強(qiáng)制拆遷是不在法律范圍內(nèi)的,而由市、縣人民政府責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆遷,更是行政權(quán)非法強(qiáng)行干預(yù)民事主體間的行為。因此,同憲法第39條“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯、禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅”相違背。
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