從用人單位的用工管理角度來看,是有風(fēng)險存在的。因?yàn)橛萌藛挝唤o非員工繳納社會保險費(fèi),意味著跟這些人員在存在著表面勞動關(guān)系,這些人員就“有權(quán)”要求單位支付工資,甚至還可以索取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,故用人單位應(yīng)慎重為之。
發(fā)生此類風(fēng)險一般是非員工要求確認(rèn)與用人單位之間存在勞動關(guān)系,非員工通過提供社保繳納記錄或者社保繳費(fèi)憑證等證據(jù),從而證明勞動關(guān)系的存在。如果用人單位防范意識不強(qiáng),措施不到位,很容易被人鉆了法律空子,從而賠了夫人又折兵。
法律沒有明確規(guī)定“掛靠”繳社保違法
《勞動法》《社會保險法》等均明確用人單位及其職工必須參加社會保險?!渡鐣kU法》雖然強(qiáng)制用人單位必須為職工繳納社保費(fèi),這是用人單位的強(qiáng)制性義務(wù),但并沒有禁止用人單位為非本單位職工繳納社保費(fèi)用。這種行為并不損害國家和第三人的利益。職工和企業(yè)創(chuàng)造條件,符合繳納社保費(fèi)的要求,并不損害他人的利益。
其次,用人單位為非本單位職工繳納社保費(fèi)有其合理性,有利于實(shí)現(xiàn)部分人員的社保權(quán)利。參保人員由于戶籍限制等原因,無法在工作地參保,以個人身份參保也受到諸多條件限制,掛靠單位參保是實(shí)現(xiàn)社保權(quán)益的唯一途徑。如果法律禁止單位為非單位職工參保,將這唯一途徑堵死,參保人員無法參保,自身社保權(quán)益也就不能實(shí)現(xiàn),不利于社會的和諧穩(wěn)定。
再次,事實(shí)上無法禁止。從實(shí)踐操作層面來講,如果將此行為界定為非法,社會保險部門就應(yīng)當(dāng)查處,不能允許參保。社保部門如何舉證證明不存在勞動關(guān)系?即使能夠否定勞動關(guān)系,面對成千上萬的參保人員,基層社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要從中甄別出哪些是單位員工,哪些不是單位員工,這種工作簡直是無法進(jìn)行開展。現(xiàn)行的社保相關(guān)法律法規(guī)并沒有明確禁止此種行為,根據(jù)行政法律的一般原理,即“法無規(guī)定即禁止”,因此,在現(xiàn)實(shí)情況下,社保部門無權(quán)進(jìn)行查處。
因此,掛靠繳納社保并沒有被我國法律明令禁止。
原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)的規(guī)定以及相關(guān)司法實(shí)踐,勞動關(guān)系是否成立或存在一般從以下方面加以考慮:
(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;
(2)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;
(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
因此,用人單位為非員工代繳社保,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間不存在法律意義上的勞動合同關(guān)系,依據(jù)具體情形認(rèn)定雙方之間存在委托代繳保險性質(zhì)法律關(guān)系。
總而言之,企業(yè)為非員工代繳社保還是存在較大的法律風(fēng)險,企業(yè)應(yīng)當(dāng)完善相關(guān)規(guī)章制度,保存好委托代繳社保協(xié)議,避免被人利用,從而產(chǎn)生不必要的損失。
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