一、在建工程抵押土地是否一并抵押?
地上建筑物是隨土地走的,如果土地使用權(quán)已抵押,后續(xù)建的建筑也一并抵押了,不能再進(jìn)行再抵押或處置了,否則無效。
《民法典》
第三百九十七條以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依據(jù)前款規(guī)定一并抵押的,未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。
第三百九十八條鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。
第四百一十七條建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。但是,新增建筑物所得的價(jià)款,抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
房地一體抵押是法定制度,“房隨地走、地隨房走”
第三百九十七條規(guī)定,“以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的,未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。”以依法取得的國有土地上的房屋抵押的,該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地的房屋同時抵押。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。所以,我國實(shí)行的是房地一體流轉(zhuǎn)制度,“房隨地走,地隨房走”,而且法律對這一流轉(zhuǎn)方式的規(guī)定為強(qiáng)行規(guī)定,如果當(dāng)事人只約定房、地中一部分抵押的,另一部分也會視為抵押。
二、在建工程抵押土地使用權(quán)的條件是什么?
土地使用權(quán)部分。對于抵押物范圍包括整宗土地使用權(quán)還是僅僅為在建工程已完工部分所分?jǐn)偟耐恋胤蓊~,同樣存在兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)是將在建工程已完工部分所分?jǐn)偟耐恋胤蓊~視為抵押物,在建工程占用范圍內(nèi)的土地面積及價(jià)值應(yīng)按抵押建筑面積在工程總建筑面積的所占比例進(jìn)行分?jǐn)偅坏脤⒃撛诮üこ陶加梅秶鷥?nèi)的全部土地列入抵押范圍。另一種觀點(diǎn)是以整宗土地使用權(quán)不可分割作為抵押物。筆者贊同將整宗土地使用權(quán)作為抵押物,按房屋面積比例對土地進(jìn)行份額分?jǐn)偟淖龇?,不符合土地使用?guī)律,其分?jǐn)偟姆蓊~無法在實(shí)地得以體現(xiàn),因此不具備實(shí)際意義。銀行在辦理在建工程抵押貸款時應(yīng)把握在建工程及土地使用權(quán)整體作為抵押物的原則,在抵押登記時應(yīng)將整宗土地使用權(quán)納入抵押登記的范圍,而不應(yīng)按分?jǐn)偡蓊~登記。
所以在建工程一旦抵押,就相當(dāng)于在建工程所使用的土地使用權(quán)一并抵押,后續(xù)該土地上面的建筑物也隨著一并抵押,不能建筑物和土地使用權(quán)分離,因此也不存在建筑物再次進(jìn)行抵押,除非有一種情況是已經(jīng)抵押的房地產(chǎn),它的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過已經(jīng)貸款的價(jià)值,那么還可以進(jìn)行二次抵押。
《中華人民共和國民法典》:第十七章 抵押權(quán) 第一節(jié) 一般抵押權(quán) 第四百一十七條 建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時,應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。但是,新增建筑物所得的價(jià)款,抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。
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