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按照《社會(huì)保險(xiǎn)法》的要求，職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)和住房公積金（簡稱“五險(xiǎn)一金”），用人單位應(yīng)當(dāng)為包括農(nóng)民工在內(nèi)的全體員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)。

在新三板法律盡調(diào)實(shí)踐中，騰智律師發(fā)現(xiàn)，部分公司因城鄉(xiāng)二元化體制、企業(yè)自身成本控制、農(nóng)民工自身對(duì)社保存在疑慮等因素，在掛牌前被核查出不少社會(huì)保險(xiǎn)欠繳、漏繳、不繳等歷史遺留問題，同時(shí)也大量存在的勞務(wù)派遣用工等問題。律師在盡調(diào)過程中，應(yīng)建議企業(yè)采取相應(yīng)措施，避免對(duì)公司掛牌造成實(shí)質(zhì)性影響。

案例一：華精新材（830829）——農(nóng)村戶籍人員自愿放棄繳納社會(huì)保險(xiǎn)

反饋問題：請(qǐng)主辦券商及律師對(duì)公司員工社保、公積金繳納狀況的合法合規(guī)性進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。

回復(fù)意見：公司少數(shù)員工由于流動(dòng)性較強(qiáng)，不愿意繳納社保，且出具了自愿放棄購買社保的承諾，因此公司未為其繳納社保。部分員工屬于農(nóng)村戶口，擁有宅基地、且由于員工自身流動(dòng)性較強(qiáng)，在其自愿放棄的前提下，公司未為其繳納住房公積金。未來若因部分員工自愿放棄繳納社保、公積金，而導(dǎo)致公司被社保及住房公積金管理部門追繳時(shí)，公司控股股東、實(shí)際控制人承諾愿意承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)繳等相關(guān)責(zé)任。

騰智律師點(diǎn)評(píng)：有些企業(yè)認(rèn)為，只要員工自愿放棄或者同意企業(yè)不繳社會(huì)保險(xiǎn)，企業(yè)當(dāng)然可以不繳。這樣的理由是非常牽強(qiáng)的。參加社會(huì)保險(xiǎn)是法律規(guī)定的企業(yè)和職工強(qiáng)制性法定義務(wù)，員工單方面放棄的行為沒有法律效力。雖然制造行業(yè)的企業(yè)員工流動(dòng)性較大，且農(nóng)村戶籍員工較多，但企業(yè)仍應(yīng)當(dāng)盡量按照法律要求，繳納社會(huì)保險(xiǎn)，不能故意將員工自愿放棄作為不繳納社會(huì)保險(xiǎn)的借口。對(duì)于確實(shí)屬于員工要求放棄繳納的，律師在盡調(diào)中應(yīng)當(dāng)予以核實(shí)，并如實(shí)披露。

案例二：展唐科技（430635）——勞務(wù)派遣用工應(yīng)當(dāng)符合《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定

反饋問題：請(qǐng)公司說明采取的勞務(wù)派遣的用工方式是否符合法律規(guī)定，公司若將勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為勞動(dòng)合同用工后對(duì)公司支付社會(huì)保險(xiǎn)等成本費(fèi)用的影響。

回復(fù)意見：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性、替代性的工作崗位上實(shí)施。公司及子公司在非臨時(shí)性、非輔助性、非替代性的工作崗位上采用勞務(wù)派遣形式用工，不符合《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定。目前公司已經(jīng)與43名勞務(wù)派遣員工直接簽署了勞動(dòng)合同，公司采用勞務(wù)派遣形式用工的目的是為了維護(hù)非上海戶籍員工的利益，而不是為了節(jié)省用工成本，進(jìn)而損害公司員工利益。改變用工形式前后的社保費(fèi)用和住房公積金沒有變化。公司實(shí)際控制人已經(jīng)出具《承諾函》，如果公司因勞務(wù)派遣用工問題而受到行政處罰的，實(shí)際控制人對(duì)公司遭受的損失提供及時(shí)足額補(bǔ)償。

騰智律師點(diǎn)評(píng)：按照規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。被派遣勞動(dòng)者的工資和社會(huì)保險(xiǎn)等直接由派遣單位支付和辦理。

案例三：安華智能（430332）——非標(biāo)準(zhǔn)工作人員可以不參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)

反饋問題：非標(biāo)準(zhǔn)工作人員的具體所指以及其與標(biāo)準(zhǔn)員工的區(qū)別，聘用“非標(biāo)準(zhǔn)工作人員”是否合法？

回復(fù)意見：非標(biāo)準(zhǔn)工作人員是指適用不定時(shí)工作制的人員。本公司聘用的三位非標(biāo)準(zhǔn)工作人員均已經(jīng)和原單位辦理了退休手續(xù)并領(lǐng)取基本養(yǎng)老金，為退休人員。公司與該三名人員簽定了勞動(dòng)合同，并約定三名人員不在公司參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，符合《社會(huì)保險(xiǎn)法》等相關(guān)規(guī)定。

騰智律師點(diǎn)評(píng)：根據(jù)《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》第13條的規(guī)定，已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的離退休人員被再次聘用時(shí)，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報(bào)酬、醫(yī)療、勞動(dòng)待遇等權(quán)利、義務(wù)。上述公司根據(jù)勞動(dòng)合同的約定沒有為三名非標(biāo)準(zhǔn)工作人員繳納社會(huì)保險(xiǎn)符合規(guī)定。

案例四：盈谷科技（830855）——原單位未支付競業(yè)限制補(bǔ)償金，無需承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)。

反饋問題：請(qǐng)披露公司董監(jiān)高人員、核心技術(shù)人員從原任職單位離職到公司時(shí)與原單位關(guān)于保密、競業(yè)限制的約定和履行情況。

回復(fù)意見：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》及《上海市勞動(dòng)合同條例》的相關(guān)規(guī)定，原單位應(yīng)在競業(yè)禁止期內(nèi)按月支付給程某合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且該等補(bǔ)償是否依法支付是確認(rèn)競業(yè)禁止條款是否有效的基本要件之一。在程某與原單位終止勞動(dòng)合同后，并未向程某支付任何競業(yè)禁止補(bǔ)償金。因此，競業(yè)禁止條款為無效條款，程某無需承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)。

騰智律師點(diǎn)評(píng)：雖然原單位與程某簽訂的勞動(dòng)合同和保密協(xié)議，約定了競業(yè)限制條款，但并未對(duì)補(bǔ)償金作出規(guī)定，原單位也沒有在程某離職后向其支付競業(yè)限制補(bǔ)償金，因此，競業(yè)限制條款無效。