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[案情摘要]

吳某(申訴人)，女，1962年生，1981年參加工作，原為固定工，1995年調(diào)入某商業(yè)銀行(被訴人)。被訴人于1998年3月實(shí)行全員聘用合同制，但一直未與吳某簽訂勞動(dòng)合同。被訴人根據(jù)中國人民銀行的要求于1999年開始實(shí)行人員定編和減員增效，于1999年8月對(duì)全行員工進(jìn)行第一次考核，申訴人經(jīng)考核被列為富余人員之一，從1999年11月起按月領(lǐng)取基本工資300元。2000年4月被訴人對(duì)全行員工進(jìn)行第二次考核，申訴人考核分?jǐn)?shù)為39.4分。2000年5月被訴人以申訴人兩次考核不合格對(duì)其作出解除勞動(dòng)合同的《通知》和《公告》，但并無申訴人簽收記錄，申訴人及代理人陳述未見過任何解除勞動(dòng)合同的通知。被訴人從2000年7月開始停發(fā)申訴人生活費(fèi)，2000年9月開始停止繳交社會(huì)保險(xiǎn)。申訴人代理人陳述曾多次找過被訴人法定代表人，并未被告知解除勞動(dòng)關(guān)系，還曾承諾適當(dāng)?shù)臅r(shí)候安排申訴人重新上崗或等40歲后辦理病退或離崗?fù)损B(yǎng)，申訴人未提供相關(guān)證據(jù)。被訴人《關(guān)于富余人員處置方法的通知》中規(guī)定年滿40周歲的在冊(cè)職工，經(jīng)本人申請(qǐng)予辦理提前離崗手續(xù)。提前離崗人員距法定退休年齡期間的失業(yè)和養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌繳費(fèi)由我行負(fù)責(zé)(個(gè)人繳交部分由個(gè)人負(fù)擔(dān))，每月發(fā)給基本生活費(fèi)180元，到法定退休年齡給予辦理正常退休手續(xù)。另外，申訴人1998年2月在湘雅醫(yī)院就診，初診為輕度精神病，2001年8月26日至2001年10月9日在醫(yī)院住院治療，診斷為偏執(zhí)型精神分裂癥，出院時(shí)情況為精神癥狀基本消失。勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)于2004年2月作出申訴人完全喪失勞動(dòng)能力的鑒定結(jié)論。申訴人于2004年3月申請(qǐng)仲裁要求：

1、確認(rèn)被訴人2000年5月的解除勞動(dòng)合同決定無效;

2、被訴人補(bǔ)發(fā)2000年7月至2004年11月的最低生活補(bǔ)助費(fèi)或病假工資15768元;

3、被訴人補(bǔ)繳2000年9月至2004年11月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi);

4、被訴人報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)3872元;

5、被訴人為申訴人辦理病退或內(nèi)部退養(yǎng)手續(xù)。

[處理結(jié)果]

經(jīng)調(diào)解不成，仲裁委員會(huì)根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第二十六條、第二十七條、第七十二條、第八十二條，《國務(wù)院關(guān)于退休、退職的暫行辦法》第一條、第五條，《廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定》第二十一條、第二十六條等規(guī)定，作出如下裁決：1、確認(rèn)被訴人2000年5月解除申訴人勞動(dòng)關(guān)系的決定對(duì)申訴人不發(fā)生法律效力;2、被訴人為申訴人辦理從2004年3月起算的提前離崗手續(xù)，并按本單位提前離崗人員同等待遇支付申訴人基本生活費(fèi)和繳交社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，直到申訴人辦理退休手續(xù);3、駁回申訴人其他的仲裁請(qǐng)求。

[本案評(píng)析]

本案焦點(diǎn)問題：商業(yè)銀行解除勞動(dòng)關(guān)系的決定是否具有法律效力?

申訴人原為固定工，被訴單位于1998年實(shí)行全員聘用合同制管理，雖一直未與申訴人簽訂勞動(dòng)合同，但雙方勞動(dòng)關(guān)系受法律保護(hù)。申訴人經(jīng)1999年8月的考核后被列為富余人員，并從11月起按照富余人員的處置辦法領(lǐng)取工資，申訴人對(duì)此并未提出異議，視為申訴人同意被訴人將其列為富余人員的決定。被訴人經(jīng)過第二次考核于2000年5月以申訴人在減員增效考核中不及格為由對(duì)申訴人作出解除勞動(dòng)關(guān)系的決定，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知申訴人，并與其辦理相關(guān)離職手續(xù)，支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被訴人提交的《通知》和《公告》中均無申訴人的簽收記錄，也未提供申訴人曾參加單位召開的通知解除勞動(dòng)關(guān)系會(huì)議、領(lǐng)取書面解除勞動(dòng)關(guān)系通知的證據(jù)，被訴人主張已盡到及時(shí)合法通知的義務(wù)缺乏有效證據(jù)。被訴人在未合法送達(dá)解除勞動(dòng)關(guān)系通知的情況下，對(duì)申訴人一直未回單位上班又未辦理離職手續(xù)采取置之不理的態(tài)度，導(dǎo)致雙方當(dāng)事人產(chǎn)生解除勞動(dòng)關(guān)系爭議，被訴人存在過錯(cuò)。申訴人2000年7月后住院治療期僅為2001年8月26日至2001年10月9日，且出院診斷為好轉(zhuǎn)，其自2000年7月后未領(lǐng)到單位發(fā)放的生活費(fèi)，2000年9月開始被停止繳交社保費(fèi)，申訴人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)部門主張權(quán)利。申訴人陳述被訴人法定代表人曾對(duì)其做出重新上崗、離崗?fù)损B(yǎng)等承諾沒有證據(jù)支持，不予采信。申訴人怠于主張權(quán)利，其對(duì)發(fā)生解除勞動(dòng)關(guān)系爭議同樣存在過錯(cuò)。被訴人解除勞動(dòng)關(guān)系的決定未送達(dá)申訴人，對(duì)申訴人不發(fā)生法律效力，雙方勞動(dòng)關(guān)系并未解除。自2000年7月至2004年2月，申訴人知道被訴人對(duì)其未發(fā)放生活費(fèi)、未報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)和未繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而未提出異議，被訴人明知已對(duì)申請(qǐng)人作出處理，但不送達(dá)書面通知不催促申請(qǐng)人辦理解除勞動(dòng)關(guān)系手續(xù)，視為申、被雙方達(dá)成同意申訴人休無薪假期、醫(yī)藥費(fèi)自付和暫停繳交社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的協(xié)議。申訴人于2004年2月申請(qǐng)仲裁提出要求辦理內(nèi)部退養(yǎng)的手續(xù)，符合被訴單位對(duì)年滿40周歲的職工辦理提前離崗的條件。申訴人在2002年10月已滿40周歲，被訴人應(yīng)為申訴人辦理從2004年3月起算的提前離崗手續(xù)，并按本單位提前離崗人員同等待遇支付申訴人基本生活費(fèi)，交繳統(tǒng)籌保險(xiǎn)金(個(gè)人繳費(fèi)部分由申訴人承擔(dān))，直到申訴人達(dá)到法定退休年齡或符合提前退休條件(年滿45周歲，完全喪失勞動(dòng)能力)時(shí)，辦理正常退休手續(xù)。

本案中雙方當(dāng)事人都存在過錯(cuò)，對(duì)停工停薪停保及勞動(dòng)關(guān)系不確定的情況采取放任的態(tài)度，因此要在各自的過錯(cuò)范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。裁決時(shí)既要考慮合法公平，又要考慮在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)給當(dāng)事人解決問題的出路。